论最密切联系原则在中国《法律适用法》中的运用.pdf

东莞理工学院学报 第20卷第2期 V01．20NO．2 OFDONGGUANUNIVERSITYOFTECHNOLOGY 201 JOURNAL 2013 3年4月 Apr． 论最密切联系原则在中国《法律适用法》中的运用 骆铭莹 (暨南大学法学院，广州510632) 摘要：《涉外民事关系法律适用法》是我国历史上第一部系统调整冲突法问题的法律，它吸收了先进的 最密切联系原则理论，在法律的总则与分则中均有涉及。本文从最密切联系原则在中国法律适用法中的具体 适用进行展开，分析该原则适用存在的问题，并针对其提出完善的看法。 关键词：中国；法律适用法；最密切联系原则 中图分类号：D997文献标识码：A 所谓最密切联系原则，就是指在选择某一法 用。”… 律关系的准据法时，要综合分析与该法律关系有 有的学者则认为该条款确定了最密切联系原 关的各种因素，确定哪一个地方(或国家)与案 则是补充性原则：“该法采用最密切联系原则作 件的事实和当事人有最密切的联系，就以该地方 为对法律未规定的所有涉外民事关系法律适用的 (或国家)的法律为法律关系的准据法。 ‘兜底原则’，避免了在涉外民事关系法律适用方 20世纪美国冲突法革命的重要成果是创立了 面留下漏洞。”旧。不少学者持相同意见：“该条文 最密切联系原则，很快成为确定涉外侵权、合同 应该是一个口袋条款，它并不能成为我国国际私 等民事关系准据法的重要规则。我国《法律适用 法的基本原则……《法律适用法》并没有将最密 法》也把最密切联系原则纳入其中，使我国的法 切联系作为一项法律适用的原则，只有在具体规 律冲突法更加系统，更适合处理国际私法的问题。 则没有规定的情况下，它才捡起漏网之鱼放入自 以下是笔者对最密切联系原则在我国《法律适用 己的口袋。’’：3： 法》上运用的分析与理解。 笔者比较认同《法律适用法》第二条只是把 最密切联系原则作为补充性原则，而不是基本原 一、最密切联系原则在《法律适用法》 则。原因有以下三个：一是《法律适用法》把最 具体法条的适用 密切联系原则放在总则部分，并不代表其就是一 般原则。将其放在总则部分，只是证明其补充功 (一)在总则部分作为补充性原则 能是适用于分则部分。二是《法律适用法》的草 《法律适用法》第二条：“涉外民事关系适用 案本来有“涉外民事关系适用的法律，应当与该 的法律，依照本法确定。其他法律对涉外民事关 涉外民事关系有密切联系”这一条款，后来在正 系法律适用另有特别规定的，依照其规定。本法 式稿中被删除。而被删除的这一条才是最密切联 和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的， 系原则被定为基本原则的条款。而相比之下，未 适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。” 删除的“本法和其他法律对涉外民事关系法律适 关于第二条中最密切联系原则是一般原则、 用没有规定的，适用