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类推与“事物本质”
—兼论类型理论
[德] 亚图·考夫曼 著
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[[德德]] 亚亚图图··考考夫夫曼曼 著著
吴从周 译 颜厥安 校
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吴吴从从周周 译译 颜颜厥厥安安 校校
台北:学林文化事业有限公司
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台台北北::学学林林文文化化事事业业有有限限公公司司
1999年11月
1999年11月
年1111月月
类型是我们取为标准的模范
类型一直比理念更优良
更遑论是比概念
Ernst Junger
谨献给我的朋友
Werner Maihofer
2
中文版序言
这本类推的著作,先在一九六五年出版,然后在一九八二年扩充为第
二版,我认为在我的法律哲学思想发展中具有一个里程碑的地位。它虽然
是以较早期的研究为基础,但却首次地为法律与法律发现过程的诠释学理
解开辟了一条道路。
诠释学,这门“理解的艺术学”(schleiermacher 的用语,主要的关怀
之一在于,区别“理解的”人文科学与“说明的”自然科学。因此,它主
要涉及到,在语言表达的理解过程中诠释主体的角色。自然科学的认识方
式至少原则上是以主体——客体——模式进行,也就是说,认识的主体是
采取接受的态度,他并不进入认识过程中,认识是“纯客观的”。相反的,
对理解现角而言,这种主客模式一开始就不适合,因为理解者并不处于诠
释状态之外,而是包含于其中作为共同形成之因素。任何想理解文本之人
一直向该文本提出一种意义期待(诠释学的先在判断),这种意义期待首先
使文本开口讲话,在此显出文本中的一种意义,而产生解释者一个较新的
意义草案,然后文本又再次被意义草案询问,在此,这个意义草案同时透
过文本而被更改与修正。这里所显出来的,系一个常被讨论的“诠释学循
环”:符号与被指称者之间,语言与语言之意涵者之间固有的指向性。
以例如“三段论法”、“抽象作用”、“明晰性”、“普遍概念”等这些范
畴,并不足以胜任法律发现过程的这种诠释学特性,亦即形成法律的、创
造的、革新的功能(但他们绝对还有其重要的功能,例如在逻辑学及分析
学中)。因此,我们需要要一些构造物:一方使制定法能够有创造力,历史
性,适应力,另一方面也限制法律发现者的恣意,换言之,我们需要类推,
“事物本质”,类型的思维方式。
简言之,这就是我发展出这本类推著作的背景。由此出发,法律适用
3
与法律发现不可理解为一种由当为纯粹进行的演绎的推论,也不可理解为
一种由存在纯粹进行的归纳的推论,而是一种混合着演绎与归纳的过程,
这便是亚里士多德所称的类推。或者,用我自己的话:“法是当为与存在的
对应”,而且“法原本即带有类推的性质”。在此,焦点便同时落在所有法
律思维的核心难题:相同性之难题。因为在现实世界中,根本没有任何事
物是二者完全一模一样的,因此随之必须以一个被证明为重要的观点作为
标准,将不同的事物相同处理。因此,相同性的难题便汇入类推的难题中。
立法以及法律发现(司法)都是一种法律规范与生活事实的调适,一
种当为与存在对应、同化的过程。但这种过程的前提在于:有一个使规范
与事实获得一致的“第三者”存在,亦即在当为与存在之间有一个调和者
存在。我们需要一个同时能代表特殊与普遍,事实与规范的构造
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