德国法律的宪法化及其对我国的启示.pdf

2010年第 1期 浙 　江 　社 　会 　科 　学 20 10年 1月 No. 1, 20 10 ZHEJ IA NG　SO C IAL 　SC IENCES Jan. , 20 10 德国法律的宪法化及其对我国的启示 □　谢立斌 　　内容提要 　在德国 , 吕特案以来 ,德国宪法学界通说认为基本权利构成了客观价值秩序 , 其效力及于民法 、刑法和行政法等所有部门法领域 。根据这一理论 ,法律的解释必须符合宪 法 ,通过这一路径 ,德国的法律已经完成了全面的宪法化 。在我国 ,对合宪解释的讨论方兴未 艾 ,理论上 ,与德国情况一样 ,法律的合宪解释在理论上是成立的 ,但是 , 中国目前不存在保障 法律解释合宪的机构 ;此外 ,合宪性解释 ,意味着对法官法律解释权限的限制 ,也是对部门法学 者所作学理解释的约束 ,因此不会为部门法法官以及学者所支持 。因此 ,在理论上能够 自洽的 合宪解释 ,在中国当下尚无法践行 。 关键词 　宪法化 　合宪解释 　宪法原则 　基本权利 ( 作者谢立斌 , 中国政法大学法学院宪法学研究所副教授 ,德国汉堡大学博士 。 北京 　 100088) 法律规则 , 同时构成了一个价值系统 。其中 ,特别 引言 是基本权利充分体现了这些价值 ,指引所有国家 国内宪法学界对于宪法适用的实践途径 ,持 机关的行为 。在基本权利的基础上 ,公民得以融 ④ 续进行探讨 。最近几年来的一个热门话题 ,是所 合进国家生活 。斯门德这一学说对于联邦宪法 谓的合宪解释 ,持有相关论点的学者主张 ,法律的 法院的影响 ,全面展现在吕特案判决中。 解释必须符合宪法的规定 。这种观点的支持者以 吕特是汉堡州的新闻官员 , 曾经遭受纳粹迫 ① ② 张翔 、上官丕亮 为代表 。然而 ,在宪法学者中 害 。1951年 ,一名曾在第三帝国时期拍摄多部反 ③ 对此尚未形成共识 ,例如姚国建 就对此提出过 犹太电影的纳粹导演参与德国电影周的活动 。吕 质疑 。本文梳理德国的相关理论和经验 , 以期对 特以私人身份对此提出批评 , 呼吁电影院和公众 ⑤ 我国的宪法实施路径的探讨有所启发 。 对此予以抵制 。根据 《德国民法典 》第 826 条 的 ( 规定 ,呼吁进行商业抵制活动违反 良俗 die gu ten 一 、德国融合理论对宪法裁判的影响 : 吕特案 Sitten) ,构成可诉 的、对于他人权益的侵犯 。因 二战以后 ,德国魏玛时期国家法学者鲁道夫 此 ,有关电影发行者对吕