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第二章 合伙企业法 案例（p11） 问题： 1.你认为诺拉和埃尔伍德之间存在合伙关系共有几条理由？ 2.密苏里州最高法院主要根据什么来判决此案？你是否同意其判决？ 3.如果本案适用中国法，你的结论是什么？为什么？ 第一节 商事组织的法律形式 一、个人企业 个人企业(individual proprietorship)即独资经营企业，是由一名出资者单独出资并从事经营管理的企业。 从法律性质来说，个人企业不是法人，不具有独立的法人资格，它的财产与出资人的个人财产是相通的，出资人就是企业的所有人，他以个人的全部财产对企业的债务负责。 出资人有权决定企业的停业、关闭等事项。 个人企业是西方国家中数量最多的企业形式。 二、合伙 合伙(partnership)是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同投资、共享利润及共担风险而组成的企业。 三、公司 公司(corporation)是依公司法的规定设立的，以营利为目的的法人组织。 四、选择商事企业形式应注意的因素 主要考虑： 承担有限责任还是无限责任； 税法是否把该类企业划入适合投资者纳税的类别； 其他因素 1．考虑商业活动的性质是否适合此类企业形式，投资者的数目及其相互关系。 2．考虑其内部运作的有效性及从事业务活动的费用。 3．在成立企业前筹措资金及其他经济资源的可能程度。 4．考虑企业未来发展是否方便融资 第二节 合伙法 一、合伙概述 合伙是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同出资、共享利润、共担风险而组成的企业。 主要特征： 1．合伙是建立在合伙协议基础之上的一类企业。 2．合伙强调的是“人的组合”(aggrogation)，合伙人的死亡、破产、退出等都影响到合伙企业的存续。 3．合伙人对合伙企业的债务负连带无限责任(joint and several liabieity)。 4．合伙人有权平等地享有合伙的收益并享有参与管理合伙事务的平等权利，但合伙协议另有规定的除外。 5．合伙企业一般不具有法人资格，原则上不能以合伙企业的名义拥有财产，享受权利和承担义务。 法国、荷兰、比利时等国法律则规定合伙企业具有法人资格。 英美国家虽不承认合伙企业的法人资格，但在某些特定场合也把合伙视为一个实体。如美国法律规定，合伙企业是独立于合伙人的一个组织体(a partnership is an entity distinct from its partners)，它可以以合伙的名义起诉、应诉。 二、合伙企业的设立 合伙企业一般基于合伙人之间订立的合伙合同(partnership contract)而成立 合伙合同：规定合伙人之间权利义务的法律文件，是确定合伙人在出资、利润的分配、风险及责任的分担、合伙的经营等方面权利义务的基本依据，对每一合伙人均具有拘束力。 合伙合同一般应采用书面形式。但也可以根据合伙人间的口头方式以及他们的行为来判定他们之间是否存在合伙关系。 中国《合伙企业法》则只规定书面形式的合伙协议为有效。 （一）合伙协议的主要条款 (一)合伙协议的主要条款 1．合伙的名称及各合伙人的姓名。在西方国家，很多合伙企业的名称多以合伙人的姓氏命名，在合伙人的姓氏之后可加上“商行”(firm)，或“企业”(company/enterprise)的字样。 2．合伙企业所经营业务的性质和经营范围。 3．合伙的期限。 4．每一合伙人出资的种类及金额。 5．合伙人之间利润的分配和损失的分担办法。 6．合伙企业的经营管理方式。 7．合伙人死亡或退出时，对企业财产及合伙人利益的处理方法以及合伙企业继续存续的途径。 8．合伙人认为必须约定的内容。 我国还要求在合伙协议上载明入伙与退伙、争议解决办法、合伙企业的解散与清算、违约责任等。 (二)合伙关系 “事实上的合伙” 1．合伙人是否分享利润和分担损失的事实。 2．合伙的财产是否由合伙人共同所有。 3．合伙人在经营管理中是否享有同样的权利。 三、合伙企业内部各合伙人之间的关系 (一)合伙人的权利 1．分享利润的权利 如协议没有规定，则根据各国合伙法的规定分配利润： 英美德等国规定：平均地分配利润 法国：按合伙人出资比例分享利润 2 参与经营管理的权利 除非协议规定，每一合伙人均有平等地参与合伙管理、对外以合伙的名义进行业务活动的权利 3 监督和检查账目的权利 法国：不参与日常管理的合伙人一年内查阅合伙账目一般不得超过两次 4 获得补偿的权利 合伙人为处理企业的正常业务或维持企业的正常经营，维护企业的财产利益而垫付的个人费用或因此遭受的个人财产损失，合伙企业和其他合伙人应予以补偿。 在原则上，合伙人不得向合伙企业请求支付报酬，也不领取工资。 （二）合伙人的义务 1.缴纳出资的义务 合伙人在签订合伙合同之后，有义务按照