国际私法第一编演示文稿.ppt

第三节 中国区际法律冲突 与区际私法 一、中国区际法律冲突的特点 1、两种社会制度之间的冲突 2、两大法系之间的冲突 台、澳为大陆法系，港为英美法系，大陆为大陆法系中的社会主义法系 3、享有高度自治权的各法域之间的冲突 4、法律冲突的层面多 一国两制允许港澳台以中国地区的名义参加国际公约，这使得我国的区际冲突不仅产生于各法域域内法之间，也产生于一法域域内法与他法域签订的国际公约之间，还产生于各法域签订的国际公约之间。 二、中国的区际私法问题 (一)中国区际私法的立法原则 1．国家统一的原则 2．一国两制的原则 3．平等互利的原则 4．促进交往的原则 （二)中国区际私法的立法模式 1、各法域地区使用原来的冲突法或国际私法。 2、各法域地区分别制定各自的区际私法。 3、制定各法域共同的统一适用的区际私法。 四.公共秩序的运用 (1)援用公共秩序保留不应与他国主权行为相抵触，并且不应与外国公法的排除混为一谈。 (2)公共秩序保留可否排除未被承认国家的法律颇有争议。 (3)对于条约中的统一冲突规范，是否可援用公共秩序保留来限制其效力，颇有争议。 (4)在排除本应适用的外国法时，一般代之以法院地法。 我国规定： 1、《民法通则》第150条规定：“依照本章规定适用外国法律或者国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。”这属于直接限制的立法方式。 2、《合同法》第7条关于订立合同，必须遵守中国法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会秩序，损害社会公共利益的规定，如适用于涉外民事关系的领域，可以说是国际私法上的公共秩序条款。这属于合并限制的立法方式。 3、2007年《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第7条规定：“适用公共秩序保留后，涉外民商事合同争议应当适用中国法律。” 4、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第五条　外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。 从我国的实际情况出发，在下列情况下可援用公共秩序保留排除外国法的适用： (1)如果适用外国法违反我国宪法的基本精神，违背四项基本原则，有损于国家统一和民族团结，就应排除； (2)如果适用外国法有损于我国主权和安全； (3)如果适用外国法违背有关部门法的基本准则； (4)如果适用外国法违背我国缔结或参加的国际条约所承担的义务，或违反国际法上公认的公平正义原则； (5)如果某一外国法院对我国有关的案件，无理拒绝承认我国法的效力，则根据对等原则，我国也可以公共秩序保留排除该外国法的适用，以作为报复措施。 案例： 一英国人到洪都拉斯一家赌场赌博，输钱后向赌场借款10万美元，并将这10万美元又输掉，且未偿还。开设赌场的洪都拉斯人到英国法院提起诉讼，要求法院判令借款人偿还借款。英国法律规定经营赌场是犯罪行为，但是洪都拉斯法律允许开设赌场。 　　问：本案中的合同关系是否成立？英国法院应如何适用法律？ 本案中的借款合同是成立的。因为借款合同是在洪都拉斯签订并在洪都拉斯履行的，判断合同的效力应适用合同缔结地法、合同履行地法，即洪都拉斯法，根据该地法律，此借款合同具有效力。 　　然而，洪都拉斯政府允许开设赌场的法律与英国禁止开设赌场的法律相抵触，英国法院可以适用公共秩序保留，排除洪都拉斯法律在英国的效力，驳回洪都拉斯人的起诉。 第三节 法律规避 一、概念 又称法律欺诈或窃法作弊，是指涉外民事关系的当事人为了实现利己的动机，故意制造一种新的或虚假连结点，以避开原来适用的冲突规范所援引的法律，而适用了对其有利的另外一种法律的行为。 原告鲍富莱蒙（Bauffremont）王子的妃子为比利时人，因与鲍富莱蒙结婚而取得法国国籍，后欲离婚与一个罗马尼亚人结婚，但当时法国的法律不准离婚（1884年前），她便只身移居德国并归化为德国人，随即在德国获得离婚判决，然后在柏林与罗马尼亚的比贝斯哥（Bibesco）侯爵结婚。鲍富莱蒙遂申请法院宣告其妻加入德国国籍及离婚、再婚均属无效。法国最高法院认为，依照法国法，离婚虽然应适用当事人的本国法，但鲍富莱蒙妃子取得德国国籍的动机，显然是为了逃避法国法律禁止离婚的规定，因而构成了法律规避，判决她在德国的离婚和再婚均属无效。 二、法律规避的构成要件 主观上