律师制度 教学 田文昌 第十三章 民事诉讼中的律师代理.ppt

第十三章 民事诉讼中的律师代理 本章重点 第一节 民事诉讼中的律师代理概述 第二节 律师代理的工作程序和方法 本章重点 1、民事诉讼中的代理律师的地位及权限 2、律师代理的工作程序和方法 第一节 民事诉讼中的律师代理概述 一、民事诉讼代理概述 (一)诉讼代理的概念和内容 以当事人的名义，在法律规定或者当事人根据法律授权的范围内，代理当事人一方进行诉讼活动，称为诉讼代理。 (二)诉讼代理制度的沿革 诉讼代理作为一种法律制度经历了一个较长的发展和完善过程。随着我们国家法制的健全，诉讼代理制度将在实践中不断得到发展和完善。 (三)诉讼代理制度的立法概况 关于诉讼代理人应当包括哪些种类，各国的立法不尽相同，主要的做法有三种：①将诉讼代理人分为法定诉讼代理人、指定诉讼代理人和委托诉讼代理人三种，并将其作为一种完整的诉讼代理制度，独立地规定为一章。匈牙利就采取这种立法体例。②将诉讼代理人分为法定诉讼代理人和委托诉讼代理人两种，并将其作为诉讼参加人中与当事人并列的一节加以规定。我国现行民事诉讼法即采取此种立法体例。③认为诉讼代理人仅指委托诉讼代理人，以专章将其列于当事人一章之后。 (四)诉讼代理人的概念和种类 根据我国《民事诉讼法》规定，诉讼代理人分为法定诉讼代理人和委托诉讼代理人两种。这是以诉讼代理权发生的原因(即发生根据)为标准划分的。法定诉讼代理权基于法律规定的亲权和监护权而发生，委托诉讼代理权基于委托人的授权而发生。有必要说明的是，在我国1982年颁布的《民事诉讼法(试行)》中，曾将诉讼代理人分为法定诉讼代理人、指定诉讼代理人和委托诉讼代理人三种，并规定“没有法定代理人的，由人民法院指定代理人”。据此规定，指定诉讼代理人只适用于当事人没有法定代理人的情况。目前我国 已不存在当事人无法定代理人而需要指定诉讼代理人的情况。因为民事诉讼法明确规定，法定诉讼代理人由监护人担任。而根据《民法通则》规定，在我国监护人的范围十分广泛，几乎不存在未成年人和精神病人没有监护人的情况。也就是说，未成年人和精神病人在民事诉讼中都有法定代理人代为诉讼。这说明原来“没有法定代理人的，由人民法院指定代理人”的规定已经失去了存在的基础和必要。因此，现行民事诉讼法中没有再规定指定诉讼代理人，而只规定了法定诉讼代理人和委托诉讼代理人两种。 二、民事诉讼中的律师代理的概念和特征 (一)民事诉讼中的律师代理的概念 民事诉讼中的律师代理是律师代理制度中的一种，是指在民事诉讼中律师为了维护代理人的利益，以被代理人的名义，在正当代理权限的范围内，代理被代理人进行诉讼活动的行为。 (二)民事诉讼中的律师代理的主要特征 1.律师的民事诉讼代理活动是具有法律意义的活动。 2.律师的民事诉讼代理活动必须以被代理人的名义进行。 3.律师的民事诉讼代理活动必须在被代理人的授权范围内进行。 4.律师合法代理的一切法律后果均由被代理人承担。 (三)律师的民事诉讼代理与刑事诉讼辩护的原则区别 律师在民事诉讼中的代理与在刑事诉讼中的辩护虽然都是接受委托进行特定诉讼活动，但是二者具有原则性的区别。其主要区别有： 1.参加诉讼的依据不同。民事诉讼代理律师要参加诉讼活动，必须与民事诉讼当事人及其法定代理人、近亲属签订委托代理协议，在这个委托代理协议基础上产生的特定授权是律师代理当事人参加民事诉讼的惟一法定依据；而刑事诉讼辩护律师则既可以是基于犯罪嫌疑人、被告人的委托参加刑事诉讼，也可以是根据人民法院的指定而为刑事诉讼被告人辩护的。 2.参加诉讼的范围不同。民事诉讼律师代理则适用于所有民事诉讼的当事人，包括民事诉讼原告、被告、第三人以及上诉人、被上诉人等；而刑事诉讼的律师辩护仅仅适用于公诉案件的犯罪嫌疑人、被告人和自诉案件的被告人。 3.在诉讼中活动的资格和地位不同。在代理民事诉讼当事人进行诉讼活动的时候，律师虽然具有一定的相对独立性，但并没有独立的诉讼地位，在诉讼中只能以被代理人的名义进行诉讼，并且要受被代理人意思表示的约束；而在刑事诉讼中，辩护律师具有独立的诉讼地位，在诉讼中以自己的名义进行诉讼，不受犯罪嫌疑人、被告人意思表示的约束。 4.权限范围不同。民事诉讼代理律师的权限由被代理人授予，且不能超出被代理人的权限范围；而刑事辩护律师的职责则是由法律明确规定的，刑事辩护律师享有法律规定的会见权、通信权、阅卷权、调查取证权等广泛的诉讼权利，其中有些权利是犯罪嫌疑人、被告人所不具有的。 5.诉讼任务不同。在民事诉讼中，代理律师的任务就是基于被代理人的授权，在法律规定的范围内，根据被代理人的意志来维护被代理人的权益；而刑事辩护与民事代理在这个问题上具有较大的差异，