市场深化过程与中国社会法治化的道路.doc

市场深化过程与中国社会法治化的道路 「内容提要」：随着当代中国市场化改革进程的发展， 信任短缺、社会腐败以及高速经济增长势头能否持续，已 成为困扰着中国政府和各界有识之士的三大现实问题。本 文发现，如果不在国家宪政建设上真正有所作为，市场运 行的诚信体系建设和腐败普遍化问题将迟早会成为中国经 济高速增长的羁绊。从“依法而治”和“法治”两个概念 的辨析入手，本文进一步提出，如果不在法理学基础上恢 复法律是的正义的化身这一本来面目，不扬弃与传统中国 主流文化中浓郁的实用主义哲学精神密切关联着的功利主 义法学观，法律的神圣性和权威就无能被高高树立起来， 那么，中国社会的法治化道路，将会永远遥遥无期，当今 中国的制度化腐败问题也就无法根治。 「关键词」：市场深化，法制，法治，正义，法律功利 主义，制度变迁的张力 “根据一般性法律来治理一个大国，乃是一件极为困 难的事情，以至于任何人之天资（不论有多么全面）都不 可能通过理性和思辩的方式将它付诸实施。在这项工作中， 众多人的判断必须统一起来：他们必须用经验来指导他们 的工作，而且也惟有通过时间的磨练才能够一点一点地将 这项工作完善起来；他们必须根据他们对不便之处的感受 来纠正他们在最初的尝试和实验过程中必定会犯的错误。” 大卫?休谟 政府不能够只宣布它具有超级的道德感觉，然 后期待着生活在一个理性的政治道德制度之下的人们仅凭 着对它们的信心就接受其道德主张。如果政府真的是一个 超级的道德观察员，那么，这一超级的道德能力将表现在 它能够通过其内涵的真实理性使我们确信。政府也不能宣 布说，它的优越性地位使它能够观察到普通公民所不能理 解的道德真理。不能理解的真理这个概念就是与理性道德 的信念不相容的。” 德沃金（1977，中译本，页24） 1，市场深化过程与当今中国社会法制建设的自然要求 自197 8年以来，当今中国社会己进行了四分之一多个 世纪的经济与社会改革。这场发生我们身边的经济与社会 改革，是平和和渐进性的，但对当代中国社会的影响和改 变却是巨大和深远的。在不断向前延伸人类社会历史上， 这一经济社会改革对中华民族的长期发展和世界格局动态 演变的影响，可能并不亚于辛亥革命和中华人民共和国的 1949年的成立，这或许更不用说在近代中国历史上的洋务 运动和五四思潮了。 综观四分之一个多世纪的经济改革的实际过程和当今 中国社会结构的基本格局，可以认为，市场运行的基本框 架已在中国经济内部初步生成了。中国经济的市场化，既 为经济的高速增长提供了巨大的空间和强劲的增长动力， 也为当今中国社会带了许许多多的新问题和新的挑战。在 困扰着政府和学界的诸多社会问题中，信任短缺、社会腐 败，以及中国的高速经济增长势头能否持续，已成为目前 国内外社会有识之士所密切关注的三大现实问题。 这里首先让我们来讨论一下当今中国社会普遍存在的 社会信任缺失以及与之相关联着的商业信誉和诚信体系的 建设问题。社会信任以及与其关联着的市场信誉和商业信 用体系，是市场交易发生和持续的前提条件。作为市场体 系运行的道德基础，没有社会信任或者说一个运作良好的 信用体系，别说现代金融、期货、证券、电子商务等现代 市场交易不能良序运作，就连任何长程和跨期的货物贸易 也很难持存和发展。尽管市场中的信任、信誉和信用如此 重要，但不能不说，在当今中国经济高速增长的同时，“信 任”(在媒体的时尚话语中为“诚信”)好像突然成了商界 和社会各界一种普遍“稀缺的商品”，甚至比前段时间“政 府宏观调控”格局下的钢材、水泥、煤炭、电力和交通好 像还要“紧缺”。对于这一判断，我们有经济学大师的见解 为衡量标尺。在《以自由看待发展》一书中，19 98年诺贝 尔经济学奖得主、印度裔经济学家阿玛蒂亚？森(Ama rtyaSen)曾说过一句非常到位的话：“良好商业行为的基 本准则有点像氧气：只有当缺少它时，我们才对它感兴趣” （见该书第263页）按照这一 “森诚信测度计”的标量，目 前中国的报刊媒体上“诚信”二字出现的频率甚高，宄其 原因，原来是因为在当今中国社会中存在着严重的“诚信 短缺”！ 当今中国经济社会体系中存在着严重的“社会信任短 缺”，甚至比目前“宏观调控”下的钢材、水泥、煤炭、电 力和交通还“紧缺”，这不会不引起我们一些有洞识的经济 学家们和社会各界的关注。然而，社会信任和商业信用体 系何来？显然，社会信任并不是道学家的道德呼喊所能呼 唤出来的，也不是经济伦理学家的理论探索所能研究出来 的。市场交换中的社会信任与和良序的商业信用体系何以 生成？在这个问题上，北京大学光华管理学院的张维迎教 授曾经指出，这原来这与产权制度安排以及政府的职能与 作用密切相关联。 为什么说信任和商业信用体系与产权密切相关？根据 孟子“无恒产者无恒心”和法国哲学家孟德斯鸠