论上市公司信息披露和商业秘密保护的平衡.doc

PAGE 学生毕业设计（论文）评审表 论上市公司信息披露和商业秘密保护的平衡 [内容摘要] 上市公司信息披露与商业秘密保护是两项不可或缺，但又存在一定冲突的法律制度。信息披露是股东知情权实现的重要途径和权益依法受到保护的措施之一，信息披露要真实、及时、公正，力求最大限度的保护投资者，尤其是中小股东的利益。然而，商业秘密保护制度要求对公司商业秘密进行保护，以维护公司自身利益，促进企业间公平竞争。随着时代的发展，商业秘密的范围不断扩大，几乎涵盖了公司运营的各个领域。如何划清信息披露与商业秘密保护之间的界线一直是理论界和实务界研究的重点。面对这两种充满矛盾的制度，本文从二者存在的必要性和现状出发，分析二者冲突所在，努力探寻可以使二者平衡的措施。 [关键词] 信息披露 商业秘密 冲突与平衡 政府监管 上市公司信息披露与商业秘密保护是两项不可缺少且相互冲突的制度。信息披露是股东知情权实现的重要途径之一，信息披露要真实、及时、公正，力求最大限度的保护投资者，尤其是中小股东的利益。然而，商业秘密保护制度要求对公司商业秘密进行保护，以维护公司自身利益，促进企业间公平竞争。对这样一边为了股东实现知情权而设计的法律制度，一边为了保障公司有序竞争、良好、持续发展而设计的法律制度，是公司，尤其是上市公司要面对的现实问题。在当今公司制企业中是一种普遍现象了，要解决这二者之间的冲突，首先要清楚二者存在的必要性与现状。 上市公司信息披露的必要性与现状 上市公司信息披露制度，又称信息公开制度或公示制度，是指证券发行人在证券的发行与流通诸环节中，依法将其公司经营、财务信息向证券监管部门、社会公众予以充分、完整、准确、及时地公开，以供证券投资者做投资参考1李仕萍.《证券法前沿问题案例研究》[M].中国经济出版社.2001年版.第14页.。信息披露文件主要包括招股说明书、募集说明书、上市公告书、 1李仕萍.《证券法前沿问题案例研究》[M].中国经济出版社.2001年版.第14页. 信息披露制度可以说是证券法的核心制度。整个证券市场的灵魂就在于信息披露。在证券市场上，投资者只有获得相应的信息，才能根据他们所获得的信息判断上市公司股票价格的走势，以做出正确的选择，维护自身的利益。也就是说对于广大的小股东而言，知情权的实现是其行使其他一切权利的重要前提。但对于并不参与经营或者股票持有量非常少的小股东而言，获得信息的途径是非常有限的，严重的信息不对称，不但会损害小股东的利益，而且会导致证券市场的不稳定，不利于证券市场以及国民经济的发展。为了避免信息不对称所带来的负面效应，信息披露制度的存在成为必然。上市公司信息披露制度始于1845年的英国公司法，1933年美国证券法也规定了该制度。目前世界各国基本都明确规定了这一制度。该制度自诞生以来对证券市场高效运营、促进国民经济健康发展方面起到了巨大的推动作用，成为政府干预证券市场，进行宏观调控的重要工具。 我国目前上市公司的信息披露还存在很多问题，例如披露的信息不真实、不完整或者不及时。很多上市公司以所需要披露的信息为商业秘密为由，不对社会公开，这已经成为一种常见的现象。首先，有些强制信息披露内容涵盖公认的商业秘密，上市公司通常以披露此类信息将导致公司重大损失或引起股市动荡为由不披露。例如，年报所披露的相关信息如重大投资方向、产品研发费用、产品成本等，均属于此类；其次，如公司异常业绩、行业高额利润、公司重大变故等信息的公开，不仅会造成公司证券价格重大波动,还会增加公司税收和政治成本，影响公司外在形象。出于自身利益最大化考虑，公司会对这些信息进行不同程度的必威体育官网网址,以减少潜在的损失；最后，经营者、大股东等拥有公司信息优势的个体为保持自身信息优势或进行内幕交易的需要而对部分信息进行必威体育官网网址。此类现象有悖于资本市场信息披露的公正、公平和公开原则，不利于资本市场的良性发展 王雄元. 张 鹏.《上市公司信息必威体育官网网址研究》[J]. 会计研究. 2007.5 王雄元. 张 鹏.《上市公司信息必威体育官网网址研究》[J]. 会计研究. 2007.5 上市公司商业秘密保护的必要性与现状 所谓商业秘密，是指不为公众所知，能为权利人带来经济利益，具有实用性且为权利人采取必威体育官网网址措施的技术信息和经营信息。商业秘密是一个不断发展的概念，涵盖了公司生产、经营、销售等多个领域，而且在不断扩大。商业秘密之所以要被保护可以从两个角度进行分析。一是从上市公司自身角度来说，商业秘密是一项无形资产，公司付出成本经年累月，通过多年付出和努力才拥有、固定了这些信息，并且会直接在这些信息中获益。对这些信息进行必威体育官网网址可以给包括上市公司在内的当事公司带来巨大的收益，使其在竞争中获得优势地位。而公开这些信息虽然会对广大投资者有利，但有时又会严重影响上市公司的利益。很多信