第八章商事登记.ppt

第八章 商事登记 第一节 概述 一、商事登记的概念与特征 概念理解：是申请人的申请登记行为和主管机关的审核登记注册行为的结合。 特征: 1.创设性。 2.要式性。 3.公法性。 商事登记 二、商事登记的功能 1.对商人而言，实现营业自由（营业权）。 2.对社会公众而言，保护交易安全。 3.对国家而言，便于监督管理。 三、我国商事登记的基本原则 1.强制登记原则。 2.全面审查原则。 3.登记公开原则。 四、商事登记的立法模式 （一）德国、日本：商法典 （二）日本、法国：商法典+独立的商事登记法或登记规章 （三）我国 商事登记问题不属于国家法律规范的问题，而属于国家有关行政机关具体负责管辖的问题，国务院及国家工商行政管理机关制定了关于商事登记的行政法规和部门规章。 我国商事登记制度简评 1.我国商事登记制度的指导思想存在偏差。 商事登记的定位之争，范健：商事管理；张民安：商事事务公开。 2.我国商事登记制度缺乏统一性。 3.我国商事登记制度缺失不少重要方面的规则，留下了法律漏洞。 4.我国商事登记制度主要由国务院或国家工商行政管理机关制定的行政法规和部门规章构成，实际上降低了商事登记制度的地位。 第二节 商事登记的对象和主管机关 一、商事登记的对象 我国采强制登记原则。 免登记商人的意义：农民、流商？ 二、商事登记的主管机关 我国现状：工商行政管理局。 学者建议：法院或公证机关？ 第三节 商事登记的内容与种类 一、商事登记的内容 必须登记事项、绝对登记事项 可以登记事项、相对登记事项 1.名称。 2.住所和经营场所。 3.法定代表人：董事长、执行董事或经理。 4.注册资本：法定资本制与授权资本制。 5.经营范围：越权无效原则的松动。 6.经营期限。 二、商事登记的种类 （一）设立登记 设立原则： 1.自由主义（放任主义）。 2.特许主义。 3.核准主义（行政许可主义或审批主义）。 4.准则主义（登记主义）。 我国现状：主要采准则主义。 （二）变更登记 （三）注销登记 第四节 商事登记的程序 一、申请与受理 二、审查 1.形式审查主义。 2.实质审查主义。 3.折中审查主义。 三、核准 四、公告 体现了商事登记的公开原则，追求安全、秩序及效益价值。 商事公告 （一）商事公告的特征 1.公告主体的特定性。 2.公告方法的确定性。 3.公告内容的重要性。 （二）商事公告与商事登记的关系 都是商事公示的方式。 有些事项既需登记，又需公告。 有些事项无需登记，但需公告。 第五节 商事登记的效力与监管 一、商事登记的效力 （一）一般效力（对抗效力） （二）特殊效力 1.创设效力。 2.弥补效力。 3.宣告效力。 4.免责效力。 （三）不实登记（瑕疵登记）的效力 不得对抗善意第三人，并应承担不利法律后果。 二、商事登记的监管 典型案例25 案情：08年6月，甲公司自乙公司处购买摩托罗拉手机，欠款200万元，久拖未还。09年8月，乙公司起诉。法院受理后调查发现，甲公司因连续2年未年检而被工商登记部门于09年7月依法吊销营业执照，即以被告主体已不存在为由驳回原告诉讼请求。乙公司认为，甲公司虽被吊销营业执照，但未进行清算，也未注销登记，故仍具法人资格，被告主体依然存在，继而提起上诉。 问题： 1、工商机关办理商事登记与领取营业执照之间是何种关系？ 2、被吊销营业执照是否意味着商主体资格的丧失，从而发生免责的效力？法院驳回原告诉讼请求当否？ 冲突观点 观点之一，企业法人营业执照被吊销后，其经营资格与法人资格同时终止。依此见解，该法人将丧失生产经营权，丧失法律保护的请求权和最后救济权。行政性规范意见：国家工商总局企字【1999】第173号第10条、工商企字【2002】第106号。 观点之二，企业法人营业执照被吊销后，未进行清算并被注销登记前，其经营资格终止，但法人资格尚存在。司法性指导意见：最高法院法经【2000】23号函复甘肃省高法、法经【2000】24号函复辽宁省高法。 典型案例26 案情： 2002年5月，甲公司与另外3家企业达成协议，决定由该4家企业共同投资成立“八达体育用品有限公司”。该4家企业拟定了公司章程，公司的注册资本为500万元，其中甲公司出资150万元，其余投资由另外3家企业分别以货币、机器设备、土地使用权等出资。各方在实际缴付出资并办理了相关法定手续后，取得了相应的验资证明。同年9月，八达体育用品有限公司筹备处向市工商局申请设立登记并向其提交了登记申请书、公司章程、验资证明等文件。 典型案例26 市工商局经审查后认为，八达公司的法定资本和生产经营条件等是合格的，但本地已经有6家体育用品公司，市场容量已饱和，再设立一家体育用品公司对本地经济的促进作用不大，因此不予登记。甲公司等4家企业在接到工商局的不予登记的通知后不服，以市工商局为