暨南大学商法学课件第一章 商法概述.ppt

（二）维护企业自由的原则 1、私法自治与交易自由 2、表现形式 （1)创业自由 （2)企业自治 （3)行业自律 引例1－3：北京胡同游 引例1-3: 快餐店旁经营花圈妨碍他人经营 2001年，周林和李坚先后在一条街上相邻的位置开了快餐店，周林经营有方，生意红红火火。李坚则门庭冷落，生意无法继续下去，他于是决定改开花圈店。 因李坚对周林生意红火有气，便在开店后，将样品花圈放在与周林饭店相邻的一侧。周林发现后，为了不影响自己的生意，用一张薄席拦在自己这边，使来店吃饭的客人不致直接看到摆放的花圈。但李坚随即架高花圈，周林只得随之架高薄席。李坚最后将样品花圈吊在屋檐上，使周林无法继续遮挡。 周林的生意日渐萧条，遂起诉李坚恶意摆放花圈，影响其正常经营，要求法院判决李坚停止侵害，赔偿损失。 李坚已经妨害周林的经营，构成侵权！ （三）提高交易效率的原则 1、交易定型化 （1）交易形态定型化：强行法规则预先规定若干类型的典型交易方式，使得任何个人或组织，无论何时从事购买，均可以获得同样的法律效果。 （2）交易客体的定型化：交易客体的商品化和证券化。股票、公司债券、票据、保险单、载货证券均为权利证券化之典型。 （3）交易方式定型化：格式合同、招标等 2、行权时限化 3、时效短期化 商法对于各类商事请求权普遍采取不同于民法上时效期间的短期时效。 违约求偿权多适用2年以内时效 票据请求权多适用6、4甚至2个月时效 船舶债权人的先取特权多适用1年以内时效 保险金请求权通常短于民事时效 （四）维护交易安全的原则 1、强制主义 （1）干预主义、要式主义，强行法规则。 （2）公法化的体现和结果 公法性规范直接调控商事管理关系：商业税收、账薄、消费者保护、不正当竞争之禁止、垄断之限制等一系列规则。 日益偏重于使用强行法规则对商事活动加以控制。公司设立条件、标准合同和商事契约条款的强行法限制。 多种法律责任并存的法律调整机制：出具空头支票时，不仅导致票据法上的赔偿责任，而且将导致行政责任甚至刑事责任。 一票否决，功不能抵过！ 2004年谢幕的“大拿家 ” 郑俊怀：伊利董事长 黄宏生：创维集团董事长 赵广生：吴忠仪表董事长 陆晓明：科大创新总裁 翁小巧：闽东电力董事长 梁建华：格力集团旗下环球动力董事长 万平：东莞金正董事长 刘海峰：ST春都董事长 2005年1月： 12名上市公司的高管涉案落马 平均2天多有1名高管落马！ 转轨时期：尤应注意法律风险。 2005年1-5月：21家上市公司 40多名高管落马 （二）公示主义 1、交易当事人对于涉及利害关系人利益之营业上事实，负有公示告知义务。 2、主要包括: 登记公示：公司设立、变更、注销登记公示 上市公司信息披露，包括招股说明书的公布、上市公告、财务报告等的公开和备置 公司债募集办法的公布 船舶登记公告 （三）外观主义 1、以交易当事人行为的外观为准，去认定其行为所产生的法律效果。 法国：外观法理 英美法：禁止反言。 2、主要有： 不实登记的责任、字号借用的责任 表见经理人、表见董事、表见股东的责任 票据文义性和要式性、背书连续的证明力 引例1-4：百乐门公司不能依“内部协议”正名 上海华山路307号的全部公房由百乐门公司下属正章洗染工厂租赁。1987年12月26日上海市财贸办批准，百乐门公司与佳城公司在此旧址修建静安综合服务楼。1988年静安区财贸办批准，将其定名为白玉兰饭店。之后，百乐门公司与宝成公司组建了白玉兰饭店筹建处，并以该筹建处名义2次获得建行贷款125万。1989年，静安区引进外服公司参与白玉兰饭店投资，静安区用宝成公司名义与外服公司签约。8月24日签订的合同和章程约定，宝成公司占40％股份，外服公司占60％股份。 百乐门对区府行为有异议，1990年4月区财贸办召集宝成公司和百乐门公司协商，并获协议：白玉兰饭店合同中属于宝成公司的权义，由宝成公司与百乐门公司共同承担。宝成公司已经投入的125万贷款由双方共同偿还，其余也由双方共同投资，共担风险。1990年10月20日，宝成公司和外服公司组织董事会，百乐门公司委派的毛伸媚也是董事成员之一。1990年12月25日，该楼正是登记为静安商楼。经验资，注册资金640万，外服公司投入384万，宝成公司投入256万。营业后，自1992年起获利，到1997年，宝成公司与外服公司均依据章程领取各自的收益，宝成公司也按照与百乐门公司的协议共享收益。 从1998年9月1日开始，百乐门公司先后要求宝成公司和外服公司解决其在静安商楼的法律地位。1999年3月25日，静安商楼董事会以受宝成公司债务影响以及商楼设施需要改造为由，决定1998年的利润暂不分配。百乐门公司诉讼到法院，要求确认其股东地位。