暨南大学商法学课件第十六章 和解.ppt

暨南大学 朱羿锟 16.和解 和解的概述 和解程序 一、概述 （一）概念 与特征 1、概念 具备破产原因的债务人，为避免破产清算，与债权人团体达成以让步方法了结债务的协议，协议经法院认可后生效的法律程序。 2、特征 债务人已具备破产原因 由债务人提出和解的请求。 和解以避免破产清算为目的 和解协议采用让步方法了结债务 债务人需与债权人团体之间达成和解协议。 和解程序受法定机关监督。 3、和解与协商、重整之比较 和解与协商的差别： （1）和解属于三大破产程序之一，协商解决不是。 （2）协商解决由当事人自行磋商，一般无需第三方介入，而和解则由法院主持，是否能够进入和解程序、和解协议是否生效均需法院裁定。 （3）协商无需当事人向法院申请，只要双方有和解之合意即可，而和解则需由债务人向法院申请，是否同意由法院裁定。 （4）协商解决所达成的协议，只要当事人达成一致即发生效力，和解协议不仅需由债权人会议通过，而且要经法院认可才生效。 引例：郑百文引入第三方完成债务重组 和解与重整5大差异： （1）申请和解以债务人具备破产事由为前提，申请重整则只要有明显丧失清偿能力的可能即可。 （2）只有债务人才可以申请和解，而在重整程序，不仅债务人可以申请，债权人以及债务人的出资人也可以申请。 （3）重整程序有重整期间，债务人在该期限的营业享受特别保护，担保权暂停行使，而和解程序则没有该保护期。 （4）和解协议经法院认可而生效，而重整计划经法院批准而生效。 （5）和解协议由债务人执行，无需管理人进行监督，重整计划虽由债务人执行，但由管理人在监督期限内对其进行监督 （二）和解制度的变迁 1、传统和解制度的衰落 2、新型和解程序 澳大利亚的公司自愿管理程序 日本的民事再生程序 （三）我国和解制度的演进 1、新和解制度 独立程序 适用范围：所有企业法人 二、和解程序 （一）申请 1、申请人 只有债务人才可以申请和解，并应提出和解协议草案。 2、申请时间 债务人可以直接向法院申请和解，亦可在已经开始的破产案件中，在破产宣告之前申请转入和解程序。 （二）裁定 法院认为和解申请符合法定条件，法院应裁定和解，并予以公告。 自该裁定之日起，对债务人特定财产享有担保权的人即可行使权利。 （三）和解协议 1、制备 和解协议草案由债务人制备。 2、通过 《企业破产法》（2006）97条：决议的定足数，出席债权人会议的有表决权的债权人过半数同意，其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。 3、生效 需经法院认可方能生效。 债务人通过欺诈或其他违法行为而成立的和解协议则应归于无效