利冲突的几个理论问题.pdfVIP

内容提要：在中国的法治进程中，权利冲突已经成为一个非常普遍的法律现 象广泛地存在于法制的各个环节之中，尤其是存在于司法审判中和日常生活中。 本文作者通过对司法审判中和日常生活中权利冲突典型案例的分析和观察，提 出了一些值得我们重视的法律理论问题，如权利冲突的界限，权利冲突的实质， 权利冲突的原因，权利冲突的解决原则，权利冲突的功能等等。作者认为，要 解决好权利冲突问题，有几个关键点应该强调：其一，最重要的是要确立一个 权利平等保护的观念，而这一看似已经解决的简单的问题，其实还存在着很大 的认识误区；其二，权利冲突的解决是一个法制机制的综合性的作用过程，而 不只是靠一个单一的法制机制的解决手段；其三，在综合性的法制机制中，作 者更加看重和强调立法对于解决权利冲突的作用和意义。 关 键 词：权利冲突，权利平等，权利种类，司法过程，立法 在中国的法治进程中，有大量的权利冲突现象存在。这些权利冲突现象既存 在于一些立法中，更多地则存在于司法过程、执法过程以及人们的日常生活中。 在一种普遍的社会现象之上，总是存在着一些需要我们关注的理论问题。而权 利冲突作为一种越来越普遍的社会现象，也有许多需要我们予以关注的理论命 题和理论问题： 为什么会出现这些现象？为什么权利冲突变得这么普遍和广泛？ 它的原因是什么？它的实质、界限是什么？如何解决权利冲突？我们应该确立 哪些解决权利冲突的原则？是否存在着某些原则？这些都是研究权利冲突问题 必然要涉及到的理论问题，也是社会生活实践和法律实践需要回答的问题。我 们不可能一下子会对这些问题有一个完满的答案，但我们应该重视它们、研究 它们。因此，我拟对以下几个有关权利冲突的理论问题作一点初步探讨：权利 冲突的界限；权利冲突的实质；权利冲突的原因；权利冲突的解决原则；权利 冲突的功能，等等。 一，权利冲突的界限 我这里用“权利冲突的界限”这一命题，是想用来指称什么才是我所想说的、 所想表达的“权利冲突”？我想先用“排除法”来分析这一问题。首先，违法 犯罪行为是不是权利冲突？答案是否定的。因为所有的违法犯罪行为都不可能 是合法行为，不可能是合法性权利，因此也不可能具有正当性。其次，侵权行 为（行政侵权、民事侵权、司法侵权）是不是权利冲突？这有点儿复杂。一般 来讲，侵权行为是指行为人的行为侵犯了法律所保护的合法性权利和合法性社 会关系和法律关系。从侵权行为的种类来看，有过错侵权行为、无过错侵权行 为；有主观过错侵权行为、客观过错侵权行为，等等。有些侵权行为属违法行 为，这类行为不属于权利冲突，因为这种行为不具有权利的正当性和合法性； 而有些侵权行为的行为本身属合法权利和正当权利，如娱乐权（打麻将），采 访权等，但在行使过程中侵犯了其他人的权利，发生了权利冲突。无论是民事 侵权，还是行政侵权、司法侵权，都存在着这样两种可能性，即违法行为的侵 权，或合法权利、正当权利行使中的侵权。 于是，我想给“权利冲突”给出一个界限，即什么才是我所说的权利冲突？ 我认为，权利冲突应该是指合法性、正当性权利[1]之间所发生的冲突。通常来 讲，权利冲突发生于、存在于两造或两造以上之间，即两个或两个以上合法权 利主体之间。它们可能发生于个体与个体之间，个体与团体、个体与国家之间， 也可能发生于团体与团体、团体与国家、国家与国家之间。但实践中，我们往 往多注意到的是那些个体之间的权利冲突现象，而不大关注个体、团体、国家 三者相互之间所发生的权利冲突现象和问题。什么又是合法性、正当性权利？ 首先它指法定权利当是无疑的。两个法定权利之间的权利发生冲突，是典型的 权利冲突现象。这里的难点是，推定的权利，或者说道德权利、自然权利属不 属于权利冲突的一方或双方因素？从权利冲突现象来看，推定权利、道德权利、 自然权利也可能是导致、发生权利冲突的一个因素。因为有的权利冲突现象的 产生、发生是由于行为人的道德意识或主观观念的因素所致。在非法律领域， 这种推定权利、道德权利是有着很重要的理论分析意义和实践意义的，它也可 能会对立法产生影响。因此，从发生学和现象学的角度来看，权利冲突既包括 法定的权利冲突，也包括推定权利、道德权利等的冲突。但如果进入到现实的 法律领域，尤其是进入到诉讼领域时，有法律意义的是法定的权利冲突。推定 权利、道德权利虽也是引发权利冲突的一个很重要的因素，但它在法律上（尤 其是在诉讼中）不具有实质性意义。[1]因为推定权利、道德权利在未法定化之 前，它仍然是处在认识和道德范畴。另外，道德权利是一种颇具个人化特征的 权利种类，它在很大程度上取决于个人对事物的道