《企业并购解决之道》笔记(六).docxVIP

国有企业的企业并购（435） 国有企业并购的法律适用 国有企业的基本类型 根据出资主体的不同：中央政府直属的国有企业和地方政府直属的国有企业 根据企业持股比例的不同：国有独资公司、国有控股公司、国有参股公司 国有企业组织形式的不同：具有公司法人性质的国有企业和不具有公司法人的企业 国有企业并购及其所依托的法律体系（437） 关于国有企业改革的重大决定及国有企业并购的基础性法律规定 《企业国有资产法》、《公司法》、《物权法》、《企业国有资产监督管理暂行条例》 这些法律文件主要是明确了国有企业并购的行政审批程序及内部决策机制，并对国有企业并购的交易形式作了基础性规定。 关于国有企业并购实务操作方面的具体规定（438） 国务院及部委指导国有企业改制重组的重大规范性文件：（略）（国有企业改制的指导性及规范性文件） 国有资产的产权管理规定：（针对国有资产的产权确立、产权处分及产权纠纷解决等方面）（国有资产的交易形式和交易程序） 国有资产的清产核资及资产评估规定（资产处分与评估） 关于对国有企业劳动者权益保护及对管理层权利的限制 关于国有企业并购适用法律方面的解释（440） 《关于国有资产产权管理行政案件管辖问题的解释》（法释[2001]6号）、《关于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股若干问题的规定》（法释[2001]28号）、《关于加强涉及国有大中型企业债权纠纷案件审判工作的通知》（法释[2002]95号）、《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》（法释[2003]1号）、《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》（法释[2006]6号）、《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释【2010】12号） 国有企业并购的方式选择（441） 政府主导的国有企业并购与并购方主导的国有企业并购 政府主导的国有企业并购 政府主导的国有企业并购所具有的优势： 从企业并购方角度看，参与政府主导的国有企业并购活动，最大的优势就是避免了协调各个方向的政府关系，能够借助政府的力量，有效地克服地方势力对并购的阻挠，对并购过程中出现的各个行政审批手续，借助政府的力量也容易达成。 对国有企业并购的最大难度就是排除政府各部门的阻碍及严重的地方保护势力，如果不借助政府的力量，并购方很难协调好这些关系，为了确保并购成功，实务操作中，并购方一般都是在当地选择具有较强政府背景或与当地政府具有良好关系的企业建立起合作关系，然后在当地设立一级以并购为目的的壳公司在当地展开并购。 政府手中往往还掌握着大量的优质资源，通过参与政府主导的国企并购，有利于形成政府与企业的良好互动，从而为打开该区域的市场创造了便利条件。 政府主导的国有企业的弊端 从企业并购方角度看，参与政府主导的国有企业并购活动，首先，要接受政府设置的各项苛刻条件，这些条件包括按照政府的要求无条件的接纳企业的全部职工和负债，不能改变目标企业的注册地等，这些条件为接受目标企业后的整合创造了很大的困难；其次，要面临政府人事变动对并购活动的重大影响，人事变动往往会导致政府推动的国企并购久拖不决，最终引发巨大的风险；最后，要面临政府违约时候的维权难度，在我国现行的体制下，向政府维权存在很多实际障碍，特别是当政府以防止国有资产流失为名进行抗辩的时候，并购方很难再诉讼中获得胜诉。 在政府主导的国企并购，特别容易受到主管领导的变动及政策的变化影响。因此，在参与政府主导的企业并购活动中，一定要充分考虑到这些风险，并提前做好应对方案。 并购方主导的国有企业并购 并购方主导的国企并购最大的弊端就是要面临企业背后的政府，需要单独去协调政府各个条线上的关系，才能最终推动并购计划的实施。除此之外，并购方主导的国有企业并购还要面临强大的地方保护势力，如果不能获得政府及各机构的支持，将面临来自企业管理层的强大阻力。 并购方主导的国有企业并购的优势就是并购方能够掌握更多的主动权，能够控制整个并购的过程，有利于按照既定的战略目标实施并购。 从实务操作的情况看，并购方主导的国有企业并购适用范围非常有限，成功的案例多发生在目标企业陷入重大危机或国资部门准备退出该业务，而并购方与目标企业又长期存在股权联结的情况。 针对国企成功实施的企业并购，往往建立在并购方与国有企业形成的长期良好合作关系基础之上。 政府主导与并购方主导的选择 要确保并购目标的实现，并购方应该在签署框架协议前，真正搞清楚政府进行国企重组的意愿强力程度及真实目标，而不应该操之过急，把握住进入并购实操阶段的时机至关重要。而政府及各部门也必须了解并购方并购的目标是什么，是为了获得优势壳资源，还是借道打开本地市场等。 国有企业并购的交易模式选择 选择何种交易形式实施国企并购是个重大问题，不同的交易形式，在决策机制、审批程序及交易程序等环节，存在较大差异