二建法律法规合同签订.docVIP

第二章 合同签订 　　签订合同是全过程索赔的起点。在激烈竞争的承包市场中，在签订合同前，承包人几乎没有话语权。 　　投标报价的策略；发包人的不规范行为；黑白合同；合同管理。 第一节 投标签约 一﹑不平衡报价－承包人早收钱多收钱的关键策略 　　1﹑概念: 承包人在投标报价过程中，在不增加总投标报价的前提下，提高先施工的某些分项的单价同时降低其他分项的单价，或者提高数量可能增加的某些分项的单价同时降低其他分项的单价，这是中标签约后早收钱多收钱的一种做法。 　　2﹑原理 该策略有效运用的前提是中标签约后参照合同单价估价的原则。 　　3﹑不平衡报价的要点 　　1）要准确预测分项数量的变动 　　2）分项单价变动幅度要合理 　　调整幅度不大于30％，否则发包人以显失公平要求变更单价。 二﹑废标应对－对中标难与难中标的无力抗争 1﹑废标的概念 　　经评标委员会评审，没有满足法律法规明确规定的条件和或没响应招标文件特别约定的要求而被否决，丧失了继续参加评审的资格。 废标情形： 1）资格后审不合格。 2）不交投标保证金。 3）无单位盖章及法定代表人或法定代表人授权的代理人签字或盖章。 4）未按规定格式填写，内容不全或关键字迹模糊无法辨认 5）多份投标未声明，一份投标多个报价。 6）投标人名称或组织机构与资格预审时不一致 7）联合体投标未附联合体协议的。 8）以他人名义投标﹑串标﹑以行贿手段谋取中标或以其他实弄虚作假 9）对投标报价可能低于个别成本，不能合理说明或不能提供相关材料，评标委员会认定的投标 10）拒不澄清﹑说明或补正的投标人的投标。 11）未能在实质上对招标文件提出的所有实质性要求和条件做出响应的投标 　　 　　2﹑废标的救济 被牵强认定为废标后，投标人可以以要求招标人承担缔约过失责任为由提起民事诉讼。 被牵强认定为废标后，投标人以招标程序违法为由提出投诉﹑复议甚至行政诉讼。虽然行政主管部门无权认定废标，但对招标有关主体在认定废标时的违法行为，有权监督。 　　缔约过失责任赔偿范围不能包括预期利益损失，只包括投标人遭受的直接损失，如标书制作费﹑差旅费等。 【典型案例】投标书被生硬认定为废标怎么办？ 　　2003年8月，南湖建总获悉九林公司森林公园道路、隧道工程准备招标。2003年8月2日，南湖建总向九林公司出具介绍信及法人委托书，委托刘某以公司名义参加投标活动。 　　2003年8月31日，九林公司与建院监理公司签订建设工程招标代理委托合同。2003年9月15日，九林公司以专家库抽取方式组建了评标委员会，共5名成员，包括4名专家和1名业主代表。 　　2003年9月16日，工程的开标评标会在市建筑交易市场进行，包括南湖建总在内的七家单位参与了投标。南湖建总向建院监理公司缴纳了10000元投标保证金，1500元图纸押金，工本费350元，制作标书费6000元，差旅花费1342.3元。 　　同日上午8:30分南湖建总的代表李某、张某在开标会签到簿上签到。当天，九林公司收到两份南湖建总关于参加开标评标事宜的授权委托书，代表人分别为李某、张某。在工程开标前由市工商局进行资格预审，市建设局进行资质预审。在工商局进行资格预审时，建设局提出：南湖建总的代理人换了，到场的代理人张某在建设局没有备案。 　　2003年9月16日，评标委员会做出初审报告，内容为在对南湖建总的投标文件进行审查时，发现南湖建总擅自变更法人委托人，又不澄清说明，依据相关规定，评标委员会对其投标按废标处理。 　　南湖建总不服废标决定，遂向法院提起诉讼。 　　分析： 　　首先，变更投标代理人是投标人的权利，未影响招标程序，更没有实质性影响招标文件。不属于废标情形。 　　其次，评标委员会与招标人之间是委托代理关系，评标委员会行为的法律后果由招标人承担。 　　第三招标人应评标委员会过错向投标人承担的赔偿责任应当适用《合同法》第42条关于缔约过失责任的规定，赔偿范围不能包括预期收益，只包括投标人遭受到的直接损失，招标人应双倍返还投标保证金。 　　法院判决：招标人应双倍返还投标保证金，赔偿投标人遭受到的直接损失。 　　三﹑中标约束力－不签定合同应承担缔约过失责任 　　1、中标后合同已成立但未生效 　　2﹑签订合同前违反招投标文件承诺应承担缔约过失责任 　　3﹑中标后合同签订前可就细节问题进行谈判 　　4﹑签订中标合同前后可以拒绝签订黑合同 第二节 黑白合同 白合同：指经招投标签订并备案的合同； 黑合同：未招标签订并未备案的合同。该合同往往是承发包双方实际履行的合同，黑合同不一定无效，比如就不属于强制招标范围的工程未经招标签订的合同。 黑白合同问题主要涉及价款结算问题，而不涉及合同无效问题。 　　《最高院工程合同解释》第21条规定：当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合