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法人本质理论的重新审视与评判 一种实用主义的路径 蒋学跃 湖南大学法学院 副教授 一、问题的由来 “团体之法律人格的赋予，是民法理论研究和制度设计中最富想 象力和技术性的创造。” [1]自其产生之日起，法学家就没有停止过 对它的争论，并且一直就是传统民法理论中的众说纷纭、争执不休的 老问题。在大陆法系的法学史上，有关这一问题的资料也是汗牛充栋， 使人望而却步，甚至使人产生有深陷其中不能自拔的恐惧。所以很多 学者认为在经历了长久争论之后，人们已经很难再对此有所创新了， 以至于在 20 世纪以后，不再为学者所关注。 [2]对于法人制度有深 刻洞悉的我国学者龙卫球先生在谈到法人本质问题时也说：“有关法 人主体性(本质)性质的争论，真的是不可解决的吗?从这个问题的学 术属性而言，基本上可以这样断定。” [3] 但是，我国法人本质理论从来就没有引起过法学界的激烈争论， 除个别学者之外，在涉及这一问题时多数学者仅仅将历史上三种学说 观点进行罗列，然后简单的指出实在说为通说，很多学者是脱离了具 1 体的问题和情境抽象地介绍三种学说，使我们甚至很难对这些理论本 身有清晰的认识，更不用说用这些理论去解决实际的问题。 所以，但是，对传统法人理论进行分析的首要目标是可以帮助我 们重新认识这些已经被人们逐渐淡忘的理论，消除存在于这些理论本 身的一些误解。在对它们进行分析的过程中我们也许就会发觉一些我 们原本所忽视的东西，甚至会发现曾经所接触到的介绍这些理论的经 典著作本身在介绍过程中似乎就是存在问题的，甚至出现以讹传讹的 现象。所以，对于这些理论的重新介绍很大程度上说是对我国目前法 人理论资料方面的补缺，对传统法人三大理论的澄清，以达到去伪存 真的目的。其次，对于传统法人理论的介绍有助于法人的具体制度设 计。这可以说是法人理论的最终极性的价值了。以法人侵权责任制度 为例，就涉及到对法人本质的认识。 [4] 基于上述理由，笔者在介绍传统的法人理论的同时必然也表明自 己的立场和态度，其实在任何人介绍一种理论时想要达到价值中立都 是一种幻想，笔者也坚信在当今法人制度的发展状况之下，在实用主 义的指引下，传统的三大法人理论之中，必然存在着一种具有相对合 理性的法人理论。 二、法人拟制说 (一)拟制说的理论渊源和历史发展 2 法人拟制说是法人理论中最早的观点，也是到现在为止最有影响 的观点之一。我们甚至可以说至今为止法人理论的各种观点都是围绕 着拟制说展开的，赞成抑或否定这一观点构成了现代法人理论的整个 图景。 现代学者普遍认为法人拟制说最早的提出者是萨维尼，并且经由 温德夏特所倡导，成为法人本质理论中最有影响的学说之一，萨维尼 的名字几乎就与拟制说联系在一起了。 [5]但是后世学者考证了拟制 说的提出是受到了早期罗马法和教会法的双重影响。萨维尼在建构现 代法人理论时继受了罗马法的拟制说，并且经由他的弟子普赫塔 (Puchta)和温德夏特的宣传。但是，在德国，拟制说提出之后一直受 到各方面的批判，目前至少在形式上它已经不为学者所倡导，多数学 者回避这一问题。 [6]但是在法国、意大利、奥地利现在基本上还是 主张拟制说的。 [7] 在整个英美法中发展过程中，虽然由于司法性质与法学教育的原 因，学者似乎并不热衷于法人本质理论的讨论，但是在间接涉及这一 问题的时候，很多学者也是坚持拟制说的，并且直至今天拟制说仍然 在这一法系占据统治地位。 [8] 在我国拟制说在学者中似乎从没有过多少市场 [9]，相反，除了 曾经的个别学者外 [10]拟制说几乎说是遭到了一致的围剿和批判。 (二)什么是拟制――认识法人拟制说的前提性准备 3 既然我们要认识和分析法人拟制说，一个前提性的理论问题是我