非正常出资股东资格的确认及表现形式.doc

非正常出资股东资格的确认及表现形式 暖四日圈AccountingandManagement 资本充责{乇跫蘩公嗣的充实碌嘲丽施枷0公础性东的一种特昧的民事责征,链({公司法))规定的法定 爨廷啦尔求嚏.法空义务u|理棼{警秘适咎瓷媾小认I…蕾警馨鸳垂翅啦的誊.… 非正常出资股东资格的确认及表现形式 公司是指依照公司法设立的,由法定数额的股 东所组成的企业法人.公司股东必须足额缴纳其认缴的 出资额,并以其认缴的出资额为限对公司承担责任.股 东在公司登记后,非经法定程序不得抽回其出资,否则, 也将承担由此而产生的法律责任.注册资本是公司成立 的重要条件,是企业生存,发展的物质基础.注册资本 记载干公司营业执照上,是国家工商行政管理机关向社 会公开的企业信息.注册资本的多少,反映了公司的经 营规模和经营能力,是衡量公司综合经济实力和责任能 力的尺度.所以,资本充实是维护公司,其他股东和社 会公众的权益以及交易安全的重要保证,也是诚信经营 的一种表现形式. 通常,股东的非正常出资主要有两类,即虚假出资 和抽逃资金.一般来说,股东抽逃出资行为发生于公司 登记之后,以取得工商营业执照为标志;而股东的虚假 出资即虚报注册资本行为则包括两种:一种发生于公司 一王静/文 登记之前,未缴纳或其认缴的出资.另一种 为公司登记后股东未转移财产权. 案例1:200×年5月20日,张某,陈 某,黄某台议成立××贸易有限责任公司, 经商议后,陈某,黄某各出资3O万元,张 某出资4O万元,共1O0万元存入银行作为 公司的注册资金.张某将存单复印后即将自 己出资的40万元取出用干自己私有公司的 经营,后以该存单复印件为依据,委托会计 师事务所进行验资,骗取会计师事务所于5 月30日出具的验资报告.6月2O日,张某 在工商部门申请注册成立×X贸易有限责任公司,并获 得了工商部门核发的企业法人营业执照. 分歧意见:对本案如何定性,有以下两种意见: 第一种意见认为,张某以数额1O0万元的存单复印 件,骗取会计师事务所的验资报告,后又抽调自己的全 部出资,已构成抽逃出资行为. 第二种意见认为,本案中张某的抽资行为发生于公 司成立之前,并非抽逃出资行为,但其使用虚假证明文 件欺骗公司登记主管机关取得了公司登记的行为,应当 认定为虚报注册资本违法行为. 笔者同意第二种意见.理由如下: .一 ,抽逃出资行为与虚报注册资本行为的主要区别 在于客观方面表现不同.抽逃出资表现为行为人违反公 司法的规定,在公司成立后抽逃出资;虚报注册资本表 现为行为人使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚 报注册资本,欺骗公司登记主管部门等行为. 46财会学习-月刊 AccountingandManagementE舀目翻 二,抽逃出资行为与虚报注册资本行为发生的时间 不同.从本案来看:1.张某以存单复印件骗取会计师事务 所出具验资报告后,其抽逃全部出资的行为发生在工商 行政管理部门为其公司登记注册核发企业法人营业执照 之前.依照《公司法))规定,公司营业执照签发日期为 公司成立口期.湿然,张某的行为不符合抽逃出资对行 为发生时间的要求.因此,张某的行为不构成抽逃出资 行为.2.张某以存单复印件欺骗验资机构取得验资报告 并获取公司登记资格和领取营业执照,属于使用虚假 证明文件的行为范畴,符合虚报注册资本罪中使用虚 假证明文件欺骗公司登记主管部门骗取公司登记的罪质 要求. 所以,张某的行为应认定为虚报注册资本行为.另 外,假设张某是以实物出资,则若该实物的评估价值远 远低于出资者本人认缴额,或公司登记后六个月内出资 者始终没有办理该实物的财产转移手续,也属于虚报注 册资本行为. 针对上述两种情形,我们分别探讨一下: 首先,股东抽逃注册资金的方式主要有以下几种: 1.空挂往来,即把抽逃的资金挂在往来账上,以所 谓其他应收款或预付账款的名义,验资后将注 册资金的货币出资的一部分或全部抽走.如建筑工程公 司的工程预付款有时就是有去无回; 2.通过对投资主体的反投资,捐赠,提供抵押担保 等形式来掩盖其抽逃注册资金的目的.如虚假投资,即 公司成立后把抽逃的资金挂在投资账上,以所谓长期 投资的名义将资金抽走; 3,将注册资金的非货币部分,如建筑物,厂房,机 器设备,工业产权,专有技术,场地使用权的一部分或 全部抽走; 4.将注册资金中货币出资的部分在企业成立后抽走 部分或全部,然后用其他非货币部分补账; 5.用虚报利润的方法,不担或少担储备基金,职工 奖励及福利基金,而在短期内以分配利润名义提走; 6.在利润分配上,采用利润先后分配的方法, 来代替按出资比例分配,从而以先分利润的名义达到抽 逃注册资金的目的; 7.未按规定提取公积金,公益金; 8.以股东个人名义将出资借走. 对这一情况的定性相对比较特殊,国家工