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论单位集资诈骗罪的认定问题 赫素2006/9 论单位集资诈骗罪的认定问题 罗树志 摘要:集资诈骗罪中行为人多以单位名义实施,在实践 中区分自然人主体和单位主体十分重要.认定单位集资 诈骗罪必须具备两个方面的条件.在犯罪主观方面,单位 罪过的形成有三种不同情形;必须明确单位”以非法占有 目的”的含义,应注意区分几种不同的情况.在司法实践 中,还必须正确认定单位直接负责的主管人员和其他直接 责任人员. 关键词:单位;集资诈骗;非法占有;司法认定 中图分类号:DF625文献标识码:A 文章编号:1001—490X(2006)9一l19—03 作者:中国人民大学法学院博士生,中南大学法学院副 教授;北京,100872 集资诈骗罪是指单位或个人以非法占有为目的,采用诈 骗方法非法集资,数额较大的行为.第八届全国人大常委会 第十四次会议于1995年6月30日通过的《关于惩治破坏金融 秩序犯罪的决定》中首次将集资诈骗罪作为专门罪名予以规 定.集资诈骗罪的主体是一般主体,即自然人和单位均可构 成.从司法实践来看,即使是自然人犯本罪,也多以单位名义 而实施,集资诈骗罪呈现出单位化趋势.由于单位集资诈骗 罪往往危害性更甚于自然人犯本罪,因而本文将重点对单位 集资诈骗罪的司法认定等问题进行探讨. 一 单位集资诈骗与自然人集资诈骗的区分 在单位犯罪中,由于单位已承担一部分刑事责任,有关责 任人员只承担剩余的刑事责任,因此只能对有关责任人员规 定比自然人犯罪的法定刑较轻的法定刑,因而集资诈骗罪中 行为人多以单位名义实施,在实践中区分自然人主体和单位 主体便十分重要.根据《最高人民法院关于审理单位犯罪案 件具体应用法律有关问题》第二条的规定:”个人为进行违法 犯罪活动而设立的公司,企业,事业单位实施犯罪的,或者公 司,企业,事业单位设立后,以实施犯罪为主要活动的,不以单 位犯罪论处”和《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪 要》(以下简称《纪要》)的有关规定,单位犯罪是指以单位名义 实施犯罪,违法所得归单位所有的行为.具体而言,单位集资 诈骗罪必须具备两个条件: 一 是单位主管人员或直接责任人员对该单位在对外交往 中的诈骗行为是明知的,默许的或指使的.因此,行为人虽以 单位名义实施的或盗用,冒用,伪造单位公文,证件,印章等实 施的集资诈骗行为,但单位事后不追认的,不是单位集资诈骗 罪 二是违法所得归单位所有或基本归单位所有,至于违法 所得单位如何支配(如发工资,福利,奖金或其他),则在所不 论,但发放福利,奖金如仅为单位极少数人所有,而绝大多数 人没有,则一般不应认定为”单位所有”.因此,虽以单位为名 义实施的集资诈骗行为,但其违法所得为个人所有的,并非单 位犯集资诈骗罪,而应认定为自然人犯本罪. 二单位集资诈骗罪中单位意志之认定 单位犯罪的主观方面,必须是基于单位的意志和意识而 产生的过错,而单位的意志与意识是指单位组织的整体意志 和意识,决非单位内部成员的罪过的简单相加.一个标准的 单位内部包括三类机构:决策机构,执行机构和监督机构.三 机构行使各自职权,履行各自职责,共同维系单位整体运行. 决策机构主要负责决策,所以单位整体意志应由决策机构形 成,但由于实际情况的多样性,或因情况紧急,或因决策机构 之授权,或因决策机构之追认,其它机构也有可能形成单位整 体意志;不过后者必须得到决策机构之认可(包括明示和默 示),否则不能形成单位整体意志.单位犯罪的主观罪过的形 成异于自然人罪过的形成,主要区别就在于单位意志的形成 具有程序性特征,也就是说,单位意志必须经过一定的决策程 序,并按程序在决策机关的策划,授意,批准,默认或者指挥下 实施犯罪,才能形成单位罪过. 具体到集资诈骗罪中,单位罪过的形成大致有以下几种 情形: 其一,单位领导成员集体研究决定.譬如有限责任公司 中之董事会,股份有限公司之股东会以及其他单位中的领导 班子集体研究决定进行集资诈骗,做好事前的计划并在单位 领导的指挥下按照事先的研究决定进行行为. 其二,单位负责人根据其权限范围自行做出决定.单位 的负责人不限于单位的法定代表人,如其实际享有决策权,虽 非法定代表人,亦可视为单位负责人.比如说某单位经理根 据董事会的授权可以决定经营,而他在自己的权限范围内决 定进行非法集资并且做好了事后不归还的准备. 其三,单位的非决策机构在其职权范围内做出的决定或 者虽不在其职权范围但得到决策机构授权所做出的决定或者 虽不符合前二者条件,但其做出的决定得到决策机构追认的. 这一种情况相对来说比较少见,同时也容易与单位成员个人 的犯罪混为一谈.例如某企业单位的门市部为了整个单位的 利益,决定采取通过发行会员证(会员卡,优惠卡)的方式进行 以促销为名的非法集资,事后得到了单位的认可,这种情形可 以认定为单位