婚姻法第四十六条实证分析——离婚损害赔偿的影响因素和审判思路 优先出版.pdf

年 月 2016 2 中华女子学院学报 Feb.2016 第 期 No.1 1 ’ Journal of China Women s University 主持人语：本期“婚姻家庭法实证研究”专栏的三篇论文聚焦离婚法在法院的实施状况。 作者们以 极其敏锐的洞察力在城乡选取不同地点的法院， 调查了解婚姻法及其司法解释的离婚制度在当地的 执行情况，梳理2001 年婚姻法修订实施以来离婚法案例资料和文献，评估离婚法的实施效果。 作者们 关注离婚法条款实施的规律和具体社会环境，分析法律实施中的推力、基础、依据和理由。 这些实证研 究不但能够指导司法实践，解决婚姻家庭法适用中的问题，还能够发现第一手资料和数据，为制定民 法典、完善婚姻家庭法律制度提供依据。 马忆南、贾雪《婚姻法第四十六条实证分析》一文，以北大法宝数据库收录的117 件离婚损害赔偿 案件为基础进行了考察，发现虽然婚姻法第四十六条第二项等规定在证据、程序、责任主体等方面给 当事人行使离婚损害赔偿请求权设置了诸多障碍， 依据第四十六条提出离婚损害赔偿的案件绝对数 量也不多，但是以该条第二项和第三项为由提起的损害赔偿案件中，超过半数的当事人获得了法院的 支持。 通过对判决书的分析，发现法官的裁判思路并没有严格遵照第四十六条的逻辑进行，而是融入 了一般侵权法的思考。 作者认为，第四十六条的功能完全可以被一般侵权法包容吸收，且后者提供的 救济更加充分和便利。 罗玲《裁判离婚理由影响因素实证研究》一文，选取河南省部分离婚案件的裁判 文书，通过实证分析的方式探寻我国现行判决离婚理由在司法实践中的适用情况及具体的衡量标准。 作者从样本数据，发现我国离婚纠纷案件的司法审判中，感情破裂仍然是唯一的裁判标准，而例示情 形的作用并不明显。 法官在离婚裁判中考虑的因素非常复杂，与其说在司法审判中法官所采的是“感 情破裂说”，不如说是“关系破裂说”。 作者建议离婚理由改采“关系破裂说”，规定当夫妻分居达到一定 时间时，可以认定婚姻关系破裂。 赵莉、丁钰《 离婚案件中涉及未成年子女抚养权归属存在的问题及对 策》一文，通过对南京市六家基层法院四年的离婚纠纷案件判决书的研究，发现最高人民法院司法解 释中关于离婚后未成年子女抚养权归属的规定，对子女年龄段的划分不科学，如果父母双方均不适合 抚养未成年子女时亦缺乏处理的办法，审判实务中对于贯彻未成年人最佳利益原则认识模糊。 作者建 议重新划分离婚抚养的未成年子女的年龄段，明确列举父母不适合抚养未成年子女的各种情形，并删 除隔代抚养的考量因素，修改轮流抚养的前提条件，倡导多子女抚养权归属一方的审判理念。 婚姻法第四十六条实证分析 ——— 离婚损害赔偿的影响因素和审判思路 马忆南 贾 雪 摘 要： 婚姻法第四十六条第二项等规定在证据上、程序上、责任主体上给当事人行使离婚损害赔偿 请求权造成了诸多障碍和不便。 实践证明，法官在具体案例的审判中已经突破了第四十六条的规定， 采用了一般侵权法的审判思路。我们需要检讨离婚损害赔偿制度存在的必要性和合理性，厘清离婚损 害赔偿与一般侵权损害赔偿的关系。我国法律上并不否认夫妻间的侵权构成损害赔偿责任。利用一般 侵权法救济无过错当事人，并无任何障碍。 — 5 — 关键词： 婚姻法第四十六条；离婚损害赔偿；一般侵权损害 DOI: 10.13277/ki.jcwu.2016.01.001 收稿日期： 2016-01-05 中图分类号： 文献标识码： 文章编号： （ ） D923.9