中国法制史自考356讲义.doc

前　言 主编与作者的变化　　《中国法制史》这门课2004年版有两个主编，段秋关老师和王立民老师，当时王立民老师是第二主编，2008年版只有一个主编，就是王立民老师，主编的思路不同，对整个课程的篇章结构和体例的安排都有自己的想法。　　二、教材体例的重大调整　　以夏、商、西周的法律制度为例。08年版《中国法制史》编写顺序是夏朝、商朝、西周，一个朝代接着一个朝代讲，这是一种纵向安排；04年版《中国法制史》把夏、商、周统称为上古时期的法制，讲法制指导思想时，先讲夏朝、商朝、西周各是什么样的，然后又按照夏、商、周的顺序讲律法概况，这是一种横向安排。原来的体例要比现在的体例难度大。这个调整是有利于我们学习和备考的。　　三、基本内容的增减　　从页码来看，08年版的教材比04年版的教材增加了100页左右，意味着知识点的增多，考点的增多，同时也增加了备考的难度；另外，04年版的教材讲唐朝的法律制度非常详细,刑事、民事、行政法制都要讲。因为唐朝的法制代表中国古代最高的法制水平，也是中华法系的巅峰的体现，所以写唐朝部分比较多，并且唐朝也是每年所占分值比例最大的一个朝代，但08年版的教材对唐朝的法律制度进行了减少，减少是为了突出唐律，唐律是中国古代最成功的，对世界、对周边国家、对后世影响也是最大的一个法律文本。中国古代的法律是以刑法为主，在讲唐律时也是主要以刑法为主，民法内容、行政法内容都稍微涉及一下。在04年版的教材里对唐律的民法内容、行政法内容都讲得比较详细，这就可以看出08年版教材内容的增减是非常明显的。　　四、对今后命题趋势的基本分析（以2004年以来的试题为例，侧重题型分析）　　2004年以来的九套试题题目中有很多答案在08年版新大纲中是找不到的，过去的考试当中涉及到的一些知识点，根据新大纲和教材，将来是不会考的，但是考试有一个规律，就是对已减去的不会再考，但是新增必考。10月份是教材更换以后第一次考试，对大家来说还摸不清出题的思路、命题的整体设计、分值的分布，但我们有两个判断：重者恒重（70%—85%的分数），新增内容（20%—30%的分数），今后命题趋势一定会有所变化，但变化也不会大太。　　五、学习建议　　注重自学，寻找规律，记忆重点古语、生僻字，遇到具体制度时多思考。 第 一 章　中国法的起源与夏、商的法律制度 第一节　中国法的起源与夏朝的法律制度 　　根据目前历史的研究，夏、商朝是中国历史上最早的两个朝代，夏朝大约从公元前21世纪持续到公元前16世纪，最后一个王叫桀；商朝大约从公元前16世纪持续到公元前11世纪，最后一个王叫纣。　　夏朝是中国历史上第一个朝代，夏朝法律制度是中国古代法律制度的雏形和起点，中国的中华法系是世界五大法系之一，夏朝法律制度是中华法系的起点和雏形。　　一、中国法的起源　　法律不是从来就有的，法律经历了从原始禁忌、习惯到习惯法再到成文法这样一个过程。法律的产生早于国家，在国家产生之前就已经存在原始禁忌和习惯，国家产生之后，用其强制力对这些原始禁忌和习惯进行了确认，才上升为法律。所以，对中国法律起源的探讨不能从夏朝开始，因为在夏朝之前中国就已经存在法律了。中国的先民主要居住在黃河流域和长江流域，这两个区域东临大海、北是草原、西是戈壁、西南是高山，是一个相对封闭的环境，这样一个封闭的环境里，自然条件却非常优越、土壤肥沃，适合农业生产，这就决定了法的两个重要组成部分：行为规则、制裁方法。　　（一）礼化为法　　 礼是中国先民生活中最重要的规则之一。礼，原来是祭祀时盛玉的器具，后来祭祀时用的酒也称之为礼，再往后祭祀之事统称为礼，这一解释获得普遍认可。祭祀是古人生活中的头等大事，祭祀活动有一整套严格的规矩，这些规矩具有强制性，被普遍遵守。慢慢的就具备了法的性质。礼——等级之法。　　（二）刑起于兵（考试中出现很多次，04年考的是名词解释，06年考的是单选题。）　　在古代，因为生产力非常落后，我们的祖先自己劳动生产的食物不能自给自足。在这一时期，水和食物是非常重要的资源。氏族社会晚期，为了争夺土地、水源，获取更好的生活条件，氏族之间的战争不断。为了使被征服者及战俘就范，胜利者往往会运用与战争属同一性质的暴力手段，这便是刑。后来，对于氏族内部的矛盾往往也运用刑杀的手段来解决。故圣人因天秩而制五礼，因天讨而作五刑。　　（三）中国法律起源的主要特征　　1、法律以氏族血缘为纽带　　夏朝建立之前，氏族社会分为母系氏族社会与父系氏族社会。母系氏族社会，孩子只知道母亲是谁，不知道父亲是谁。公元前5、6千年，也就是夏朝建立3、4千年之前，进入了父系氏族社会，以父亲作为社会生产和组织生产的核心。氏族之间联合起来就是部落，部落里面要有规则，以氏族血缘为纽带。　　2、法律内容上以刑事法制为主