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股份有限公司发起人主体资格的认定 第八条?? ????发行人应当是依法设立且持续经营三年以上的股份有限公司。 需要关注的法律问题包括: 创业板上市的股份有限公司发起人主体资格要求: 五人以上,其中半数以上在中国境内有住所; 有限责任公司和股份有限公司:根据《公司法》应注意公司对外投资应遵守公司章程以及股东会(大会)、董事会的决议。 外商投资企业:根据外贸部《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》,外商投资企业在作为股份有限公司发起人时必须注册资本已缴清、开始盈利及不在禁止外商投资的领域投资等条件;根据《关于外商投资企业成为公司股东或发起人登记管理的若干规定》,同时要求:认缴出资额已经缴足、已经完成原审批项目、已经开始交纳企业所得税。属于国家鼓励外商直接投资的行业,投资的股本比例不受限制;属于国家限制外商直接投资的行业,公司注册资本中所有外商投资企业所占股本比例,不得超过注册资本的25%;外商投资企业不得作为国家禁止外商投资行业的公司的股东或发起人。 股份有限公司发起人主体资格的认定 事业单位法人:根据中国证监会发行监管部[2002]第10号《股票发行审核标准备忘录》,事业单位法人可以成为股份公司发起人。 具有法人资格的农村集体经济组织 :根据《村民委员会组织法》成立的村民委员会也可以作为股份公司发起人。实例为,“三房巷”的实际控制人江阴市周庄镇三房巷村村民委员会持有该公司的控股股东95%的股权,持有第二大股东100%的权益,实际在发行前间接持有股份公司93.59%的股权。 股份合作制企业:国家目前并没有正式法律文件承认该种企业形式的法律地位,仅原体改委颁布过《关于发展城市股份合作制企业的指导意见》以及一些地方性规定。值得关注的是,中小企业板块第一股“新和成”的主发起人———新昌县合成化工厂是根据浙江省的地方性规定而成立的股份合作制企业,目前股东为130名职工。 根据《非公司企业法人对外投资比例问题的答复》,非公司企业法人对外投资比例同样累计不得超过其净资产的50%。 股份有限公司发起人主体资格的认定 社团法人 现行法律对事业法人和社团法人是否能作为股份有限公司的发起人并无明确规定。但在实践中各地工商登记机关,只要该事业法人或社团法人具有企业化特征,实行自收自支,并不主要依靠政府财政拨款,就应当可以作为股份有限公司的发起人。 职工持股会  中国证监会法律部在《关于职工持股会及工会能否作为上市公司股东的复函》中明确工会和职工持股会不能作为发起人。 解决职工持股问题的方式有:设立专门的有限责任公司持有拟上市公司的股权,但须有限责任公司股东不能超过50人的限制;如职工持股人数过多,可依据《信托法》,由自然人作为委托人,与信托投资公司(作为受托人)签订信托合同,由信托投资公司持股而自然人作为受益人的方式解决职工持股问题。 股份有限公司发起人主体资格的认定 自然人 自然人可以作为股份有限公司的发起人,尤其拟在创业板上市的企业,由自然人发起设立非常常见,但是应当注意,虽然《公司法》对发起人的人数没有上限规定,但仍应注意自然人股东人数不宜过多;其次,在实践中,大多数拟在创业板上市的企业,会采用由本企业高级管理人员和科研人员作为股份有限公司发起人,这样有助于增强股民对公司的信心,但需关注资金来源的合法性(是否来源于股份公司或者大股东);如果这些自然人股东为筹资而存在高额负债,则需关注是否会影响公司股权结构的稳定。 需要特别注意的是,外商投资股份有限公司的发起人不能是自然人。根据《外国投资者并购境内企业暂行规定》,不允许境内中国自然人以新设或收购方式与外国的公司、企业、其他经济组织或个人成立外商投资企业。但是,原境内公司中国自然人股东在原公司享有股东地位一年以上的,经批准可继续作为变更后所设外商投资企业的中方投资者。 也就是说,如果一个纯内资公司的股东是自然人,且该自然人持股在一年以上,那么这个公司被收购成为外商投资企业后,该自然人的股东身份可以保留。 持续经营计算问题 判断原企业(包括非公司制企业和有限责任公司)是否属于整体改制,是否可以连续计算经营记录时,应当考虑下列因素: (1)是否进行过经营性的资产剥离(非经营性资产除外); (2)发起人的出资方式、出资金额对营业纪录可比性的影响; (3)是否按照资产评估结果进行帐务调整,并按照调整后的资产值折股。 有限责任公司在变更为股份有限公司的过程中是否可以连续计算问题: 未进行过任何资产重组,以经审计后的净资产值折合为股份有限公司的股份,且未增加过任何新股东的,其营业记录可连续计算。 判断有限责任公司变更

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