第七章 阻却犯罪的事由.ppt

第七章 正当行为 正当行为概述 正当防卫 紧急避险 正当行为概述 正当行为,又称排除社会危害性行为、排除犯罪的事由、违法性阻却事由,是指行为虽然能够完成某种犯罪构成,但是不具备违法性的特殊事由.主要包括正当防卫和紧急避险. 学说理论基础:法益衡量说,目的说,社会的相当说 大陆法系国家又普遍分为法定的违法性阻却事由和超法规的违法性阻却事由(例如职务行为,自救行为,被害人承诺,安乐死等) 正当行为的学说理论基础 法益衡量说：如果侵害法益的行为是为了救济更高或者同等价值的法益，则该行为不具有违法性。又分为优越的利益原理与利益阙如的原理 目的说：如果行为是为了达到国家承认的共同生活的目的而采取的适当手段，则是正当的。目的说认为违法性的本质是违反了作为法秩序基础的社会伦理规范，违法性的根据在于恶的行为与恶 的内心。 社会的相当说：在历史的形成的社会伦理秩序范围内所允许的行为，或作为法秩序的基础的社会伦理规范所允许的行为，就是正当行为。 超法规的正当行为 法令行为：基于成文法律、法令、法规的规定，作为行使权利或者承担义务所实施的行为。 正当业务行为：虽然没有法律法规的直接规定，但在社会生活上被认为是正当的业务上的行为。（人体实验、性转换手术） 被害人的承诺：符合一定的条件，便可以排除被害人法益的行为的犯罪性。 基于推定的承诺的行为：现实没有被害人的承诺，如果被害人知道事实真相后，当然回承诺。 自救行为：法益受到侵害的人，在通过法律程序，依靠国家机关不可能或者明显难以恢复的情况下，依靠自己的力量救济法益的行为。 自损行为：自己损害自己法益的行为。 义务冲突：存在两个以上不相容的义务，为了履行其中的某种法益，而不得已不履行其他义务的情况。 正当防卫 (self-defense) 正当防卫的内涵 为了保护国家,公共利益,他人和本人的人身、财产及其他合法权益免受正在进行的不法侵害,而对不法侵害者进行了在防卫限度内的损害行为 正当防卫的历史嬗变及理论基础 正当防卫成立的条件(一般条件和特殊条件） 正当防卫的主要争议---防卫限度 正当防卫的历史嬗变及理论基础 历史嬗变:原始社会的同态复仇,奴隶及封建社会的扩张防卫,资本主义社会前期的无限制防卫,资本主义后期及如今的有限制的防卫. 理论基础:自从国家和法律诞生之后,同态复仇不再允许存在,国家代表个人对不法侵害进行反击和惩罚,实行“公力救济”.但是,国家的公力救济一般多体现在“事后”,当公民的合法利益正在遭受紧迫的侵害时,国家的公力救济却常常出现真空状态,所以,在这种情况下,国家允许一定条件下的“私力救济”,即正当防卫,以弥补国家的力所不及.可见,正当防卫与国家刑罚权的宗旨是一致的. 正当防卫成立的一般条件(一) 一般的正当防卫.(刑20条第1、第2款) 防卫意图——为了保护合法的利益 防卫认识与防卫目的 (1)防卫挑拨(2)互欧 (3)偶然防卫（4）为保护非法利益 (上述三种情况的处理都是故意犯罪) 防卫起因——面对切实存在的不法侵害 “不法侵害”：包括犯罪和违法行为. “切实”不是“假想防卫”(假想防卫的处理是疏忽大意过失犯罪或意外事件) 正当防卫成立的一般条件(二) 防卫时间—面对正在进行的不法侵害 “正在进行”——不法侵害已经开始,尚未结束. （1）“已经开始”是指不法侵害着手,即实行行为的开始点. （2）“尚未结束”排除下列三种情形:不法侵害已经结束;不法侵害者已经被制服或者已经丧失继续侵害的能力;出现犯罪中止. 注意:犯罪现场内的暂时停止,从整体的角度仍看作为“正在进行”. 防卫不适时包括事前防卫和事后防卫,都以故意犯罪处理. 防卫对象——针对不法侵害者本人 关于未达刑事责任年龄和精神病人的侵害 关于动物的侵害 正当防卫成立的一般条件(三) 防卫限度——不得“明显超过必要限度并且造成重大损害” 必要限度的理解—采取基本相适应说和必需说结合的折衷说,考察防卫方和侵害方的各种情况确定; “明显超过必要限度”——防卫方的整体情况体现出的有利状态远在侵害方之上; “重大损害”——死亡和重伤. 防卫过当以间接故意犯罪和过失犯罪处理,同时应当减轻或免除处罚 正当防卫成立的特殊条件 特殊的正当防卫(刑20条第3款)——无防卫限度条件 前提条件：面对切实存在的严重危及人身安全的暴力犯罪. 目的条件:为了保护合法利益（人身权） 时间条件：正在进行的严重危及人身安全的暴力犯罪 对象条件：针对犯罪者本人 紧急避险 紧急避险内涵(刑21条) 为了使国家、公共利益、本人和他人的人身、财产免受正在发生的危险,不得已对合法第三人采取的在避险限度内的损害行为. 紧急避险理论依据 紧急避险