性贿赂是商业贿赂.doc

性贿赂属于商业贿赂 商业贿赂是指经营者以排斥竞争对手为目的，为争取交易机会，暗中给予交易对方有关人员和能够影响交易的其他相关人员以财物或其他好处的不正当竞争行为，是贿赂的一种形式，但又不同于其他贿赂形式。 针对商业贿赂，反不正当竞争法第8条规定，经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的，以受贿论处。经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入账。 一、商业贿赂的法律特征及其构成要件 商业贿赂是贿赂的一种形式，是随着商品经济的发展而逐步产生和发展起来的一种社会经济现象，它有着以下三个方面的法律特征： 1、商业贿赂行为是行为人主观上出自故意，以排挤竞争对手为目的，客观上通过秘密的方式向个人或单位支付财物的行为，其所支付的金额款项通常以伪造财务会计帐册等非法形式进行掩盖，具有隐蔽性。 2、商业贿赂行为具有违法性。该行为是在帐外暗中进行，帐外既不入正规的财务报表，暗中又在合同、发票中不明确表示，最后进入个人腰包或者单位小金库。它违反了国家的有关财务、会计、廉政等方面的法律、法规。 3、商业贿赂行为大都发生在竞争激烈的行业，如大宗买卖房地产等，借此对交易行为施加不正当影响，使自己在竞争中居于优势地位，击败竞争对手，促成交易。 商业贿赂行为的构成要件主要是： 1、商业贿赂的主体方面构成要件。行贿人和受贿都是商业贿赂的主体。《反不正当竞争法》第8条第1款前段对于行贿人作出了规定，即“经营者”，但对于受贿人未作规定。作为行贿人的经营者，当然是指与交易对方实施交易行为的人，而且经营者的职工或代理人执行职务时实施的行贿行为也是经营者的行为。从《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第2条第二款对商业贿赂的界定看，受贿人是“对方单位或者个人”，从字面上看，“对方单位或者个人”，显然是作为交易行为主体的对方单位、个人以及代表、代理他人实施交易行为的个人，但同时还包括其他有关的单位和个人。 2、商业贿赂的目的要件。贿赂的目的是为了销售商品或者购买商品，即为达到商业目的，通过贿赂手段，获取优于其他经营者的竞争地位，干扰正常的市场经济规则，扰乱市场交易平等、自愿、有偿的基本原则，以此来争取交易机会和交易条件。这一特征将商业贿赂与其它贿赂区别开来了。 3、商业贿赂的手段要件。贿赂手段有两类，即财物手段和其他手段。 二、商业贿赂的表现形式： （1）收受现金和其他物质利益的实物回扣； （2）接受高消费招待、酒巴包厢享乐、提供境内外各种名义的旅游考察等； （3）为对方解决住房、迁移户口、调动工作、招工招干、提拔职务、出国留学； （4）为对方安装电话、包租手机、装修住房； （5）为对方提供明显可营利的业务项目、物资批件及合同； （6）其他非物质性的利益如“性贿赂”等等。 除了上述方式之外，还包括假借促销费、宣传费、劳务费等名义，给付对方单位或个人财物；以报销各种费用或“红票”冲账的办法给以贿赂等等 从商业贿赂的法律特征上看，首先，实施性贿赂的行为人主观上出自故意，客观上亦是以秘密的方式向个人进行贿赂的行为，具有隐蔽性。其次，性贿赂并非是物质上的给予，当然也就不会记录在账。最后，通过性贿赂的行为，足以可以使自己在竞争中处于优势地位，且性贿赂存在着道德争议，本人认为也可以列入不正当竞争的行为中去。所以，从法律特征上看，性贿赂属于商业贿赂。 从商业贿赂的构成要件上看，如果进行性贿赂的人是经营者，且其目的是为了通过此种行为获得优于其他经营者的竞争地位，干扰正常的市场经济规则，扰乱市场交易平等、自愿、有偿的基本原则，以此来争取交易机会和交易条件的。毫无疑问，性贿赂当然属于商业贿赂的范畴。 从商业贿赂的表现形式上看，第六小点“其他非物质性的利益如‘性贿赂’等等。”我想结论是不言而喻了吧。 另外国家工商行政管理局于1996年11月15日通过了《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》，其中第二条规定：　 经营者不得违反《反不正当竞争法》第八条规定，采用商业贿赂手段销售或者购买商品。 本规定所称商业贿赂，是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。　　前款所称财物，是指现金和实物，包括经营者为销售或者购买商品，假借促销费、宣传费、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义，或者以报销各种费用等方式，给付对方单位或者个人的财物。　　第二款所称其他手段，是指提供国内外各种名义的旅游、考察等给付财物以外的其他利益的手段。 为了遏制商业贿赂行为，上述规定中的“其他利益”应做广义理解，既包括物质方面的利益，也包括非物质方面的利益，因此，提供色情服务（也即性贿赂）应该属于商业贿赂。