商主体的应用.ppt

第二章 商主体 教学要求：掌握商事主体的概念、特征、构成、种类；了解商事主体概念确立的意义；重点把握商法人、商个人、商合伙的概念、特征、分类和意义以及三者的区别；了解商中间人与商辅助人概念、特征、分类 第一节 商主体概述 一、商主体概念和特征 二、商主体构成和种类 一、商主体概念和特征 （一）商主体概念 1.定义：是指依照法律规定参与商事法律关系，能够以自己的名义从事商行为，享受权利和承担义务的人，包括个人和组织（商人） 2.广义的商主体：不仅包括商人，还包括其他组织。 3.狭义的商主体指那些以营利为目的，以核准登记为范围，从事商品生产经营的个人和组织 （二）商事主体的构成要件 1.以自己的名义进行商事行为（具备商事能力） 2.从事商法规定的商事行为 3.须持续从事某一商事行为。（营业） 在一般意义上，营业行为应具备三个要素：一是以营利为目的，二是活动必须具备连续性，三是外在表现为某种具体的经营行为 。要求主体在一特定的期间内连续从事一种性质相同的营利活动，才能认为其具有营业性或者职业性 4 .必须是商事法律关系的当事人 认定商事主体的标准 行为标准 职业标准 名义标准 技能标准 （三）商事主体的一般特征 1.商主体是一种法律拟制的主体； 2.是从事以营利为目的的经营性活动的主体； 3.是商事法律关系中的当事人 4.具备商事能力 ， 商事主体的特征 （1）行为和经营特征：从事特定商行为（德1—6条，法632、633条，日501、502条）； （2）职业特征：以实施商事交易作为经常从事或赖以为生的活动； （3）产权特征：即只有财产权所有人才是商事主体； （4）组织特征：必须具备法定的组织形式，并由此体现其法律地位； （三）商主体的立法规制原则 （1）客观主义原则（实质主义原则）:是指商法着眼于行为自身的商的性质，并其行为主体确定为商事主体。（法国《商法典》） （2）主观主义原则（形式主义原则）：是指商事法确定商事主体时，着眼于商行为的形式。（1900年德国《商法典》） （3）折衷主义原则：在规定商事主体时，同时将商人概念和商行为概念作为其基础，既注意商行为的客观性质，又着眼于商行为的形式。日本商法典亦采用此原则规定商事主体。 二、商主体构成和种类 商事主体可按不同的标准进行分类 商事主体法定原则 （一）根据组织形态不同 商个人 商法人 商事合伙 （二）根据法律授权或设定要件不同 法定商人：德国也称为必然商人或免于登记的商人，日本称固有商人，指从事固有商行为，即使没有注册登记，也必然是商人的主体，他们也有义务进行商业登记，但登记仅有公示效力，无创设效力； 注册商人：又称应登记商人，指以营利性营业方式经营手工业、贩卖业或服务业，必须进行登记才能取得商事主体资格的主体类型，登记对他们具有创设效力 任意商人：也叫自由登记商人，在德国商法上，主要是从事农业、林业的场主和辅助性行为的人，登记与否随其自愿 。 （三）营业内容和营业规模 大商人（完备商人） 小商人（非完备商人） 两者的区别： 1、小商人不需要登记； 2、小商人不需要商号； 3、小商人不必制作商业帐簿； 4、小商人不适用经理权制度； 5、组织形式上小商人不能组建和从事无限责任和两合公司进行经营； 6、有些为保护大商人利益的特殊规定，如违约金、担保等不适用于小商人 （四）以是否规定的商行为为营业内容 固定商人：是指为谋取利益，有计划地、反复连续的从事商法规定的一种或多种营业行为，并此为为职业的商事主体。（日本商法学者） 拟制商人：即虽然不以商事行为为其职业，但商法着眼主体的经营方式和企业形态，仍视其为商人。 日本商法典第4条第2条规定：依店铺或其他类似设施，以出卖物品为业者，或经营矿业者，虽不以商事行为为业者，也视为商人。 （五）形式商人和非形式商人 1.划分标准：主要针对公司形式的商事主体，看其是否具备法人资格而定。 2.形式商人主要是各种资合公司，这种公司从成立起便是商人；非形式的则是各种人合公司，因其本质上是一种合伙组织，不具备法人资格，但可以成为注册商人或任意注册商人。 第二节 商主体的类别 一、商法人 二、商个人 三、商合伙 四、商中间人 五、商辅助人 一、商法人 （一）商法人概念 按照法定构成要件和程序设立的，拥有法人人格，参与商事法律关系，依法独立享有权利和承担义务的组织。 . （二）商法人特征 通过法定设立程序，履行工商登记，具有独立的人格； 具有独立的财产和财产权； 具有统一的组织机构和意思表示机关； 是独立的责任主体； 只能从事商行为，并在其法定授权范围内从事这种行为 （三）商法人分类 国有商法人； 集体商法人； 合营或合资商法人； 私营商法人； 外商投资商法人 二、商个人 （一）概念