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第一节 工程索赔基本理论 一、索赔的基本概念 1、索赔的含义及特征 1)索赔的含义:在合同履行过程中,合同当事人一方因非自 身责任或对方不履行或未能正确履行合同而受到经济损失或权 利损害时,通过一定的合法程序向对方提出经济或时间补偿的 要求。 2)索赔的特征 a 索赔是因非自身原因导致的,要求索赔一方没有过错。 b 索赔是要求给予补偿(赔偿)的一种权利、主张。 c 索赔是双向的。 d 只有实际发生了额外的经济损失或工期损害,一方才能向 对方索赔。------提出索赔的基本前提条件。 e 索赔必须有切实有效的证据。 f 索赔的依据是法律法规、合同文件及工程建设惯例,但主 要是合同文件。 g 索赔是一种未经对方确认的单方行为,双方没有达成协议。 索赔是索赔方为了维护自身的经济利益而做出的合情、 合理、合法的行为,可以理直气壮地、主动地向对方索赔。 索赔是市场经济中的一种正常现象,并非是双方激烈的 对抗,大部分索赔都可以通过和解或调解而获得解决。 索赔的关键在于“索”,你不“索”,对方就没有任何义务 主动地来“赔”。“索”的无力,即索赔依据不充分、证据不足、 方法不当,也是很难成功的。 2、索赔意识 1、成本意识 工程的建设成本从开工之日起便处于不断变化之中,随着工程量及工期的变 化,工程成本大多数都在不断地增加,直到建成之日,才形成一个定值。大中型土 建工程的承包施工,其最终成本几乎都不是它们的中标合同额,绝大多数是较合同 价增多。在成本控制过程中,如果承包商发现了超出合同范围的工作或施工受到了 计划外的干扰,引起施工效率降低,和施工费用增加,他就要考虑提出施工索赔的问 题。通过施工索赔,承包商可以收回超出预算成本以为的开支,增加了工程款收入, 使工程项目的资金流动处于良性循环状态。 2、时间意识 索赔提出时间要尽可能的早,一般来说,发现索赔可能性的阶段,从投标时就 开始了,可以延续至工程建成一半时为止。晚于这个时限的索赔要求,往往拖到工 程建成以后还得不到解决。整个工程的索赔谈判和解决阶段,应该集中于工程全部 建成完工以前,不宜再拖。 3、索赔成功的因素 索赔是一门融工程技术和法律于一体的综合学问和艺 术,贯穿工程项目始终, 影响索赔成功的相关因素主要 有: 合同管理 通过合同分析为索赔提供法律依据;通过合同日常管理收集、整理施工 中事件的记录,为索赔提供全面、正确、合法有效的证据。 进度管理 进度管理可以为工期索赔值的计算提供依据和基础数据。 成本管理 成本管理可以为费用索赔提供各种费用的计算数据和其他信息。 信息管理 信息管理为索赔文件的提出、准备和编制及时提供各种信息。 二、索赔的分类 1、按索赔有关当事人分类 1)承包商与发包人间的索赔 2)承包商与分包商间的索赔 3)承包商(或业主)与供货商间的索赔 4)承包商(或业主)与保险公司的索赔 2、按索赔的依据分类 1)合同内索赔(Contractual Claim) 2)合同外索赔(Non-Contractual Claim) 3)道义索赔(Ex-Gratia Payment ) 3、按索赔目的分类 1)工期索赔 (Claim for Extension of Time) 2)费用索赔(Cost Claim) 4、按索赔事件的性质分类 1)工程延期索赔 2)工程变更索赔 3)工程终止索赔 4)工程加速索赔 5)意外风险和不可预见因素索赔 6)其他索赔 3、按索赔处理方式分类 1)单项索赔 2)综合索赔(一揽子索赔) 三、索赔事件 四、索赔的依据与证据 索赔证据是当事人用来支持其索赔成立或和索赔有关的证 明文件和资料。工程项目的实施过程中,会产生大量的工程信 息和资料,应始终做好这些信息和资料的管理工作,它们是索 赔的证据。 在工程项目实施过程中,常见的索赔证据主要有: 1、各种工程合同文件; 7、工程进度计划; 2、施工日志; 8、投标前业主提供的参考资料和现场资料; 3、工程照片及声像资料;9、工程备忘录及各种签证; 4、来往信件、电话记录;10、工程结算资料和有关财务报告; 5、会谈纪要; 11、各种检查验收报告和技术鉴定报告; 6、气象报告和资料; 12、其他,包括分包合同、订货单、法律、法规等。 索赔证据的基本要求 1、真实性: 索赔证据必须是在实施合同过程中确实存在和实际发生的,是真实资料。
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