2020年法考民事诉讼法客观及主观题知识点.docx

民诉主观题要点 第一部 分民事诉讼法 一、主管 1、本案存在有效的仲裁协议，故当事人应当根据仲裁协议向XXXX仲裁委申请仲裁； 2、本案虽然存在仲裁协议，但（由于约定了或裁或审、约定的仲裁委不存在、约定的仲裁机构不明确等）故仲裁协议无效，故本案属于人民法院主管； 3、本案虽然仲裁协议无效，但一方当事人向仲裁委申请仲裁，另外一方当事人未在仲裁庭首次开庭前对仲裁协议效力提出异议，仲裁委有权继续仲裁。 4、本案虽然存在有效的仲裁协议，但一方当事人向法院起诉，另外一方当事人在法院首次开庭前未提出仲裁协议，视为双方当事人放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。 二、管辖 （一）合同纠纷的管辖 1、专属管辖： （1）本案属于不动产物权纠纷（不动产租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷等），故应当由不动产所在地法院专属管辖； （2）本案虽然存在管辖协议，但该管辖协议违背了专属管辖，故管辖协议无效。 2、协议管辖： （1）本案当事人之间存在有效管辖协议，故应当由管辖协议约定的XXX法院管辖； （2）本案当事人在管辖协议中约定了两个以上与争议有实际联系地点的法院管辖，根据司法解释规定，当事人可以选择向其中一个法院起诉，故本案原告可以选择向A区或者B区法院起诉。 （3）本案是经营者使用格式条款与消费者订立的管辖协议，而未采取合理方式提请消费者注意，故消费者可以主张该管辖协议无效。 3、法定管辖： （1）本案为合同纠纷，故应当由被告住所地或者合同履行地法院管辖，A区为被告住所地，B区为合同履行地，故A区或者B区法院均有管辖权。 （2）本案为合同纠纷，故应当由被告住所地或者合同履行地法院管辖，A区法院为被告住所地法院，有管辖权；关于合同履行地，根据司法解释规定，约定履行地与实际履行地不一致的，以约定履行地为合同履行地，B区为合同约定履行地，B区法院具有管辖权。 （3）本案为合同纠纷，故应当由被告住所地或者合同履行地法院管辖，A区为被告住所地，A区法院有管辖权；本案没有约定履行地，争议标的为给付货币，由接收货币一方所在地为合同履行地（或者本案标的为交付不动产，以不动产所在地为合同履行地；或者本案标的为其他标的，以履行义务一方所在地为合同履行地；或者本案是以信息网络方式订立的买卖合同，通过信息网络交付标的，以买受人住所地为合同履行地；或者本案是以信息网络方式订立的买卖合同，通过其他方式交付标的的，以收货地为合同履行地），故B区法院为合同履行地，具有管辖权。 （二）其他特殊地域管辖 侵权纠纷：本案为侵权纠纷，故应当由侵权行为地或者被告住所地法院管辖，结合材料，A区法院为侵权行为地，B区法院为被告住所地，均有管辖权； （三）当事人住所地判断 原告（或者被告）至起诉时在A区连续居住满一年以上，A区构成其经常居住地，应当由A区法院管辖。 三、当事人 1、适格原告：本案XXX具有诉讼权利能力，且与本案有法律上的利害关系，故是本案适格原告，应当以其名义起诉（或作为原告）；但XXX没有诉讼行为能力，故应当由XXX作为法定代理人代为参加诉讼； 2、适格被告： （1）XXX作为侵权法律关系（合同法律关系）的一方当事人，故应当作为适格被告。 （2）根据侵权责任法规定，XXX对原告XX具有赔偿义务，是赔偿义务人，故应当将其作为适格被告。 （3）本案是无、限制民事行为能力人致人损害，根据司法解释规定，应当以其本人和监护人作为共同被告。 （4）本案是以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。故如果本案原告主张XX和XX承担责任的，将其列为共同被告。 （5）根据司法解释规定，法人或者其他组织的工作人员执行工作任务造成他人损害的，该法人或者其他组织为当事人。故本案中应当以XX公司作为被告，XX作为该公司的工作人员，不能作为当事人。 （6）根据司法解释规定，提供劳务一方因劳务造成他人损害，受害人提起诉讼的，以接受劳务一方为被告。故本案XX为接受劳务方，应当作为被告；XX为提供劳务方，不能作为被告。 （7）根据司法解释规定，在劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，以接受劳务派遣的用工单位为当事人。当事人主张劳务派遣单位承担责任的，该劳务派遣单位为共同被告。故本案XX公司为用工单位，应当作为被告，而XX公司为派遣单位，如果原告主张其承担责任的，将其列为共同被告。 四、证明 （一）证明对象：XXX事实是与案件无关的事实（或者生效判决所认定的事实，或当事人自认的事实），不是本案证明对象，故无需证据证明； （二）证明责任： 1、概述： 答案：原告A主张的XXXX、XXXX、XXXX事实应当由A承担证明责任；被告B主张的XXXX、XXXX事实应当由被告B承当证明责任； ?理由：根据《民诉解释》91条规定人民法院应当依照下