合同法第十二章建设工程合同(20150526).ppt

合同法 浙江大学光华法学院 周江洪 第十二章 建设工程合同 第一节 概述 第二节 建设工程合同的订立 第三节 建设工程合同的效力 课后阅读材料：住建部、工商总局2013版《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201）对比分析了国内外建设工程领域的常用合同文本，如《标准施工招标文件》（2007年）、《房屋建筑和市政工程标准施工招标文件》（2010年）、《FIDIC施工合同条件》（1999年）等，在充分吸收了前述文本的成熟内容并结合国内建设工程实践需要的基础上，对1999版合同进行了修订，形成了《建设工程施工合同（示范文本）》，2013年7月1日起执行。 第一节 概述 第269条：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。　　建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 建设工程合同是一种承揽合同（监理合同除外）。建设工程合同与一般的承揽合同以一样，均为诺成合同、双务合同和有偿合同（但第270条要求要式），并都是当事人一方按照他方的要求完成一定工作并交付工作成果（工程）（当然，在第269条中只规定了“进行工程建设”，并未涉及完成与交付，有解释之空间；但未规定之处，通常可以适用承揽之规定，将其弥补），由定作人交付报酬或价款的合同，当事人双方的权利义务基本一致。因此，《合同法》第287条规定，对于建设工程合同未作规定的事项，仍适用承揽合同的有关规定。德国、瑞士等国的民法典一般把建设工程合同归入承揽合同一类。 建设工程：建筑法上的建筑工程以及工业建设工程、水利建设工程、交通建设工程、铁道、民航等建设工程；居民个人为建住宅而订立的合同，一般认为属于一般承揽合同，而非本章所述建设工程合同。（建筑法第2条规定“建筑合同”） 涉及主管部门多样、法规体系庞杂：如《合同法》、《招投标法》、《建筑法》、《建设工程安全生产管理条例》、《建设工程勘察设计管理条例》、《建设工程质量管理条例 》、《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等。 建设工程合同的类型 （一）建设勘察、设计合同（第274条） （二）建设施工合同（第275条） （三）建设监理合同（第276条） 业主的主要合同关系 建设工程合同体系 第二节 建设工程合同的订立 一、建设工程合同订立的形式及订立过程 第270条：建设工程合同应当采用书面形式 订立过程：个别磋商与招投标 第271条：建设工程的招标投标活动，应当依照有关法律的规定公开、公平、公正进行。（邀请招标、公开招标、自愿招标、强制公开招标等参见招投标法） 承包人的资质要求：要求具备特定的资质登记。→法律效果：无效（法释[2004]14号第1条）；但竣工前取得相应资质的，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持（法释[2004]14号第5条）。【问】该条为施工合同的解释，能否扩张适用于勘察设计和监理合同？ 二、建设工程承包合同与分包合同 根据《合同法》第272条第1款的规定，建设工程承包合同可以采取两种方式：第一，发包人以将全部工程发包给一个总承包人完成，由该承包人对工程建设的全过程向发包人负责；第二，发包人也可以将建设工程中的勘察、设计、施工等不同工作任务，分别发包给勘察人、设计人、施工人，与其签订相应的承包合同。 建设工程的发包是采取总承包方式还是单项工程承包方式，可以由发包人根据实际情况自行确定。但是不论发包人采取何种方式与承包人签订合同，都不得将建设工程肢解发包，即不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 第272条第2款：总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。→法律效果：违法分包、转包，无效并收缴非法所得（法释[2004]14号第4条）；诉讼主体（法释[2004]14号第26条） 周汉军与江苏建兴建工集团有限公司建设工程施工合同纠纷申请案(2013)民提字第153号 ? 2003年4月20日，建兴公司与山西中宇钢铁有限公司（以下简称中宇公司）签订《宇晋工程施工合同》（以下简称施工合同），该合同约定，中宇公司超市综合楼工程由建兴公司垫资施工，工程总价款为2268万元。2003年4月29日，建兴公司与周汉军签订《盐城市建筑安装工程总公司内部工程施工责任制合同》（以下简称内部施工合同），合同主要内容：周汉军垫资承建中宇公司的超市综合楼工程，工程总价款为2268万元。建兴公司负责同中宇公司结算工程款，并按工程进度付给周汉军。周汉军不得与中宇公司洽谈本工程技术外的业务，否则，按周汉军违约处理。如建兴公司不能及时将工程进