浙大合同法笔记：案例分析与条文解读.docxVIP

案例分析与条文解读 典型合同有名合同，并不局限于合同法上规定的，还包括其他法律中的合同《劳动法》《旅游法》 包价旅游合同---现行法中的典型合同 【规范】 《旅游法》第六十六条 旅游者有下列情形之一的，旅行社可以解除合同：（一）患有传染病等疾病，可能危害其他旅游者健康和安全的；（二）携带危害公共安全的物品且不同意交有关部门处理的；（三）从事违法或者违反社会公德的活动的；（四）从事严重影响其他旅游者权益的活动，且不听劝阻、不能制止的；（五）法律规定的其他情形。 ①（三）从事违法或者违反社会公德的活动的 严重程度===或：并列====与违法程度相当的违反社会公德的活动 ====法国红磨坊、荷兰红灯区？澳门赌场？====要结合当地具体情况判断是否违反社会公德 适用中国旅游法要判断是否违反当地社会公德？ 什么是社会公德？===《合同法》第七条：社会公德 《民法通则》第七条：社会公德 前面的立法受到前苏联的影响，但实质上这里的“社会公德”就是德国法上的“善良风俗” 《民法总则》第八条：公序良俗===公共秩序（包括政治层面很多）+善良风俗（伦理、道德层面） 违法/反到什么程度解除合同===凭什么违法、违反社会公德就要由旅行社解除合同===需要影响到合同目的不能实现才能解除===若合同目的可以实现，但存在道德问题、违法问题，事后受到相应的追责，而不影响合同目的的解除 ②（四）从事严重影响其他旅游者权益的活动，且不听劝阻、不能制止的； 本身其他旅游者也可以主张侵权 但本条文是站在旅行社解除合同的角度 ③解除合同为什么不能适用《合同法》？ ===《合同法》与《旅游法》冲突的情况下，适用哪一部法律？ 冲突适用的规则：上位法优于下位法、新法优于旧法、特别法优于普通法 a.都是全国人大常务委员会颁布法，位阶相同 b.旅游法是新法 c.旅游法的某一条文是合同法某一条文的特别规范（不能说旅游法就是合同法的特别法，从合同角度旅游法更特别） 前提是这两个规范是冲突了====如果特别规范不是冲突，只是存在解释上的困惑，是否能回到一般规范来丰富解释？ ④任何合同的解除的原理是“导致合同目的不能解除”？===体系解释：现有规范中“解除合同”情形的条件 （二）（三）项的履行宽限期，要到合同目的不能解除的程度 （司法解释）情势变更能否解除---导致合同目的不能实现 在现行法的体系下，一般认为 【结论】因此违反社会公德的行为是要到“导致合同目的不能实现”的程度（与违法相当、结合当地社会公德的标准来判断程度），并且要说明《旅游法》与《合同法》条文不冲突，并用合同法的条文内涵丰富《旅游法》条文的解释 ⑤什么是旅游合同目的不能实现===什么是合同目的不能实现===什么是合同目的===条文、合同法释义、指导案例、大佬的观点、期刊中相关文章 游客的义务：付钱 旅行社的义务：提供舒适的旅游服务 付钱是旅行社给付的目的？===合同的给付义务就是合同目的？===实务中大量存在 给付===债的客体 除了给付义务外还有其他义务===从给付义务、附随义务……===旅游合同的从给付义务和附随义务是什么？ 附随义务（42、60、92）===保护义务、辅助主给付实现的其他附随义务（通知、协助、必威体育官网网址……---基于诚实信用原则） 违反先合同义务===缔约过失 违反附随义务、后合同义务===违约 违反社会公德===基于诚实信用原则，属于广义的附随义务---虽然没有明确约定，但基于诚实信用原则，可以将其纳入合同中来====违约责任====A94（四）其他违约行为导致合同目的不能实现===《旅游法》第66条（三）是《合同法》第94条（四）的特别规范 违反附随义务是否导致合同目的不能实现？===买卖合同司法解释25条===类推：从给付义务与附随义务是否可以类推====从给付义务与附随义务的差别？===从给付可以请求履行===都是合同的给付义务 给付之诉===请求为给付===主给付义务与从给付义务都是给付义务 违反从给付义务可以请求履行，而违反附随义务只能主张违约责任 在不同合同中从给付义务与附随义务的规定不同===看合同中是否有约定===附随义务是没有明确约定，是在诚信原则下要求的义务（第60条）====随着社会的发展，义务不断增加，交易太复杂，没有人能够预见出合同中可能产生的所有问题，为了更周全地保护当事人，因此给了诚实信用原则必要的空间，即使没有约定清楚，一个有诚实信用的人也应该做到 违反从给付义务会导致合同目的不能实现的例子：（目的不等于动机，动机可以上升到目的范畴===外显：手镯刻名字，知道东西是送给谁的） 【结论】违反社会公德导致合同目的不能实现，尚无定论，操作复杂 《旅游法》的起草是谁主导的？===起草目的？===仅仅是为了保护旅客作为平等主体的权益吗？那么直接回到《合同法》就好了===