企业诉讼实务讲座.pdf

起诉与答辩 一、办案思路的确定 1、法律关系的定性 （1）劳务抑或劳动；（2 ）借贷抑或买卖；（3 ）违约抑或侵权 2、法律关系的效力 有效、无效、效力待定 3、诉讼时效的抗辩 《诉讼时效解释》F4 当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期 间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人 的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。 当事人未按照前款规定提出诉讼时效抗辩，以诉讼时效期间届满为由申 请再审或者提出再审抗辩的，人民法院不予支持。 4、管辖法院 地域管辖、级别管辖、专属管辖等 二、起诉状、答辩状： 1、当事人简称—— 2、陈述句式—— 3、法律条文—— 4 、表达精准—— 5、直陈观点—— 三、管辖异议 1、 《民诉法》F127：当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期 间提出。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有 管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。 起诉与答辩部分小结 企业发生纠纷，起诉或应诉前应注意： 1、思路整理：定性、效力、时效、管辖 2、文书起草：简称、句式、条文、语序 开庭前准备 一、审前准备形式 （答辩期满后）民诉解释F224 1、一步到庭——简易案件 2、庭前证据交换程序——比较复杂案件 3、庭前会议——非常复杂案件 二、庭前会议内容 民诉解释F225 （一）明确原告的诉讼请求和被告的答辩意见； （二）审查处理当事人增加、变更诉讼请求的申请和提出的反诉，以及 第三人提出的与本案有关的诉讼请求； （三）根据当事人的申请决定调查收集证据，委托鉴定，要求当事人提 供证据，进行勘验，进行证据保全； （四）组织交换证据； （五）归纳争议焦点； （六）进行调解。 • 庭前会议小结 企业参加庭前会议要注意： • 1、诉讼请求内容要明确、增加、变更应慎 重 • 2、申请收集证据、委托鉴定要注意期限、 取证。 • 3、调解要自愿、更要合法 审查委托代理人资格 一、审判长核对当事人F137 1、当事人基本信息（名称、地址、法定代表人） 2、委托诉讼代理人的资格审查 民诉解释F88 （1）律师应当提交律师执业证、律师事务所证明材料； （2 ）基层法律服务工作者应当提交法律服务工作者执业证、基层法律服 务所出具的介绍信以及当事人一方位于本辖区内的证明材料； （3 ）当事人的近亲属应当提交身份证件和与委托人有近亲属关系的证明 材料； （4 ）当事人的工作人员应当提交身份证件和与当事人有合法劳动人事关 系的证明材料； （5 ）当事人所在社区、单位推荐的公民应当提交身份证件、推荐材料和 当事人属于该社区、单位的证明材料； （6 ）有关社会团体推荐的公民应当提交身份证件和符合本解释第八十七 条规定条件的证明材料。 • 审查委托代理人资格小结 企业参加庭审，应注意审查对方代理人： 1、律师资格： 2、单位工作人员： 3、当事人近亲属： 4 、基层法律工作者： 庭审纪律 一、着装 自2015年9月1 日起，在最高法院担任辩护人、代理人的律师 1、参加正式庭审的，必须穿着全国统一的律师出庭服装 2、参加听证、询问、庭前证据交换等诉讼活动的，须着正装。 注：对无正当理由未按要求着装，经训诫仍不改正的，审判长可责令 其退庭，不得继续参加庭审活动。 二、诉讼参与人 F17：诉讼参与人发言或提问，应当经审判长或独任审判员许可。 三、旁听 法庭规则F9：下列人员不得旁听： (一)证人、鉴定人以及准备出庭提出意见的有专门知识的人； F17：旁听人员不得进入审判活动区，不得随意站立、走动，不得发 言和提问。 四、全体人员 F17：全体人员在庭审活动中应当服从审判长或独任审判员的指挥，尊重 司法礼仪，遵守法庭纪律，不得实施下列行为： (一)鼓掌、喧哗； (二)吸烟、进食； (三)拨打或接听电话 （没有关机） (四)对庭审活动进行录音、录像、拍照或使用移动通信工具等传播庭审活 动；人民法院可以暂扣其使用的设备及存储介质，删除相关内容。 F19 对违反法庭纪律的人员应当予以警告；对不听警告的，予以训诫； 对训诫无效的，责令其退出法庭；对拒不退出法庭的，指令司法警察将 其强行带出法庭。