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（合同制定方法）合同法讲稿 第一章合同法概述 一、合同法的概念 合同法是调整平等主体之间设立、变更、终止财产权利义务的合同关系的法律规范的总称。 二、合同法的适用范围 1、以财产为调整对象，不涉及人身关系。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，不适用《合同法》； 2、以平等主体之间的权利义务关系为调整对象。 基于此法律原则：平等者间无权，因此在合同中一般不能出现“罚金”、“”、“罚款”字样；取而代之：常在合同中以追究违约责任、违约金、赔偿金等形式出现。 三、合同法的法律地位 合同法的法律地位即合同法在一国法律体系中的地位。在我国，民法是一个的法律部门，合同法属于民法的一个组成部分。 第二章合同概述 一、合同的概念及特征 合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 （一）合同形成的是平等主体之间的权利义务关系 1、合同双方地位平等，彼此都不能命令对方必须去从事合同要求的行为； 2、平等者间的关系以自愿为原则，但必须合法、不违反公序良俗原则。 基于以上，在合同法中有一个重要原则就是约定优先，即有约定从约定，无约定才从法定，也就是说我们在合同中必须将双方的权利义务约定明确。 例：买卖合同中的风险转移条款 根据《合同法》等规定，买卖合同的风险自交付时转移，交付之前，风险属于卖方，交付之后，风险属于买方。 甲方（卖方）（上海某公司）与乙方（买方）（广州某公司）签署了一份买卖合同，约定：该合同项下的货物运送到乙方指定的地点（门站）进行交付。双方在到货后的三日内进行验收。现货物在门站的第一天夜里，货物尚未验收，发生了地震，问：货物的灭失风险由谁承担？ 1、根据相关法律法规：买卖合同风险自交付时转移，而到货交易根据交易习惯，一般为货物运送到买方指定地点视为交付，由此，货物的风险很明显的已经转移到乙方（买方），那么乙方就需要承担货物灭失的风险。 2、如果在合同中明确约定：风险转移条款——本合同项下的货物风险自货物验收合格之日起转移，货物验收合格并经双方签字确认后，风险由买方承担。如此约定，因地震损害属于不可抗力，合同双方没有过错，损失自行承担，货物风险未转移，由卖方承担。 可见，在合同中尽量做一些有利于我方的约定，发生风险时，就可以相应的降低我方的责任。 （二）合同的本质是交换，为了获得某种利益，必须拿自己的另一种利益去交换；例如：甲预购买乙的一台彩电，乙出价1000元，若甲希望获得这台彩电就要支付1000元，也就是甲转移了自己对1000元的所有权由此获得了彩电的所有权。 （三）合同是具有法律约束力的承诺，如果不履行承诺，就要承担法律责任。 合同最大的特点是法律约束力，利用合同，可以获得所需要的法律保障力，通过法律保障所期望的目的的实现。 合同的法律约束力体现在以下几个方面： （1）当事人必须按合同的约定全面履行合同义务。也就说在履行合同的过程中，必须如实按合同约定的数量、质量、交货时间、地点进行全面履行，不能只履行合同的部分内容，否则也构成违约。 （2）合同一经依法成立，合同的当事人就不能随意撕毁合同，擅自变更或解除合同。 （3）当合同当事人权利被侵害时，可追究违约方的违约责任，包括继续履行、赔偿损失、采取其它补救措施、支付违约金、适用定金罚则等。 （4）债权人行使代位权和撤销权。 ①债权人代位权 A、债权人代位权的概念 债权人代位权是指当债务人怠于行使其对第三人的到期债权而害及债权人的债权实现时，债权人为了保全自己的债权，得以自己的名义代位行使属于债务人权利的权利。 B、债权人代位权的成立条件 1．债权人对债务人的债权合法。不合法的债权不能行使代位权。 2．债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。所谓的怠于行使，是指债务人不向其债务人主张债权，对债务人的还债行为也不予理会。 3．债务人的债权已到期。 4．债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。当债务人怠于行使其权利而危及债权人利益时债权人为保障债权，可以自己的名义代位行使债务人权利的权利。 C、债权人代位权行使注意的问题 1．行使方式—向法院提起诉讼的方式行使 2．行使主体—只能是债权人 3．行使范围—以债权人的债权为限，主张不能超出债权范围 4．行使的必要费用—由债务人负担 法条依据：《合同法》第73条规定，债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。 ②债权人撤销权 A.债权人撤销权的概念 债权人撤销权是指当债务人实施减少其财产的行为而害及债权人的债权实现时，债权人为保全自己的债权，得请求