民法典背景下的商事担保制度研究.pdf

摘 要 民法典背景下的商事担保制度研究 摘 要 系统梳理我国担保法律法规，可以发现，《担保法》和《物权法》 作为指导担保活动的基本法，是基于民法思维下的产物，其担保规则无 差别地适用于民事活动与商事活动中，无法适应市场交易领域担保实 践的需求。由此也导致衍生出大量具有操作性的部门行政规章和司法 解释，例如《中小企业融资担保机构风险管理暂行办法》、《中国人民 银行个人住房担保贷款管理试行办法》、《纳税担保试行办法》等，客 观上导致了担保法律适用规则的矛盾与不统一。从我国立法现状来看， 我国属于民商合一国家，不存在商法典，民法典正在编纂过程中，担保 活动主要以《担保法》、《物权法》以及商事单行法规中的担保规范为 依据。受民法思维的影响，我国担保立法主要立足于民事活动需求，虽 有零散的商事担保规范，但缺乏系统性的规定，现有规则难以满足实践 需求，现有理论也对商事担保制度研究较少。 在民法典编纂背景下，构建商事担保制度是一个契机，更是一个挑 战。构建商事担保制度的前需明确商事担保之概念，本文从商行为概 念的角度出发，结合国外立法例，讨论主观主义、客观主义、折衷主义 三种路径下的商事担保的概念界定，并进一步分析商事担保的范畴界 定。我国作为大陆法系国家，以物债二分的框架构建财产法体系，我国 建立商事担保制度也可遵循物债二分的逻辑，区分商事物权担保和商 事债权担保，其中典型的商事物权担保类型包括商事质权、商事抵押权 和商事留置权和非典型担保，典型的商事债权担保包括商事保证和独 立担保。虽有商事担保之概念，如何构建商事担保之具体制度是需进一 步关注的问题。本文首先对我国现行法以及民法典中与商事担保制度 有关的条文进行分析，梳理了我国现行法下已有的商事担保制度群，进 而从担保适用领域、担保合同效力、担保主体资格、担保责任、具体担 1 中国政法大学硕士学位论文 民法典背景下的商事担保制度研究 保制度五个角度分析了我国商事担保制度的规范困境。我国法虽然事 实上已包含相当数量的商事担保制度群，但我国商事担保规范仍存在 规范数量不足、规则亟需改进的现实困境。此外，商事担保因其与民事 担保具有不同的制度理念，突破了传统民事担保的从属性、客体特定性 等特征，突破了物权法定原则，因此商事担保有其独立性价值。此外， 本文还从担保制度历史沿革角度进行分析，可以看出商事担保渐渐成 为时代之潮流，对经济活动发挥着越来越重要的作用。 建立商事担保制度不仅是顺应潮流之选择，更有区别于民事担保 之独立价值。在我国民商合一体例下，应尽量对民事担保与商事担保进 行区别性规制，实现形式统一、实质区分的规制格局。在民法典中设置 独立的担保编最为理想，然当前民法典中并未进行规定，只能寄希望于 在未来民法典修订过程中完成。同时虽然民法典对担保制度并未进行 大刀阔斧的改革，仅作小修小补，未能建立系统性的商事担保制度，但 在《商事通则》立法热潮的背景下，尚有规制之机会。制定商事通则， 在商事通则和商事单行法中规定商事担保制度可以说是务实的选择。 在完善现有的商事担保制度、弥补立法之遗漏的前下，引入实践中应 用广泛的非典型担保制度乃是明智之选。 关键词：民法典 商事担保 商行为 担保 2 ABSTRACT RESEARCH ON THE SYSTEM OF COMMERCIAL SECURITY UNDER THE BACKGROUND OF CIVIL CODE ABSTRACT Analysing the security system of China, and it can be