论契约自由理论的历史演变.pdf

摘 要 论契约自由理论的历史演变 摘 要 一直以来，契约自由原则都是契约领域的重要理论和实践问题， 对于契约自由原则及其合理限制也一直是法学界探讨的热点。但是， 契约自由的问题为何会如此引人注目？对契约自由问题的探讨又应该 聚焦在哪些领域？由于诸种原因，这些问题迄今未有人进行过深入而 充分的讨论。 古典契约理论是不是注定将被抛弃在历史的尘埃之中，我们应该 如何评价古典契约在整个契约理论发展之中的地位。契约自由原则这 一被古典契约奉若神明的原则是不是应该被突破，其在实践中的界 又在哪里？ 本文拟对这些问题进行一种追根溯源式的探究，以期能够从理论 的高度发掘契约自由原则如此重要的原因，并厘清其发展脉络。 本文共分为四个部分，以古代罗马法中的契约理论为切入点，沿 着近代以来契约自由理论的发展路径，探究契约自由原则在整个契约 领域中所具有的重要意义、发挥的关键性作用和古典契约追求的严密 体系性的可行性以及体系化的古典契约一旦被突破其发展路径如何。 第一部分以古代罗马法在实践中的契约为切入点，介绍其繁琐的 程序化特征，说明其程序化的意义根本上在于对当事人内心真意的探 究；由于客观物质条件的限制，只有通过繁琐的程序来反映其内心真 意；当事人内心真意的探究成为契约活动核心的原因所在；并进而结 合自然法学派和分析法学派的理论，从古希腊哲学的角度分析内心真 意之所以重要的原因。 第二部分通过对近代以来英美法系和大陆法系在契约领域所走的 1 中国政法大学硕士学位论文 论契约自由原则理论的历史演变 不同道路进行分析，简单梳理 《法国民法典》和 《德国民法典》在契 约自由上的细微差别及其成因；同时阐释英美法系约因理论和对价原 则的发展历程，阐明约因理论的特征以及约因理论为何会主导英美法 系契约理论近百年，及其在整个发展历程中所遭遇的种种困境和不同 流派在面对困境时的对抗与妥协。并且，对英美法系和大陆法系契约 理论发展过程中，对于契约自由原则的坚持或 “误入歧途”。 第三部分是对古典契约理论的回归现象的梳理，重点介绍弗里德 的契约即允诺原则的内容，分析这种回归与原始古典契约理论的异同， 探讨这一回归是否意味着古典契约理论真的将再次占据契约理论的主 导地位，如果不是，又何以称之为回归？同时，弗里德将如何将其契 约即允诺原则结合所谓的 “习俗”进行合理化解释，最终实现对契约 理论的发展。 第四部分探讨现阶段契约领域的重要理论和关系性契约理论，分 析为何关系性契约可以引领现阶段契约法的发展及其对契约自由原则 的突破是必然的还是偶然的，有没有可能回归到古典契约时代。结尾 部分，笔者将尝试将契约自由原则置于整个经济社会发展的宏观背景 之下进行观察，为契约自由原则的合理限制提供依据。 关键词：契约自由 古典契约 关系性契约 2 ABSTRACT ABSTRACT The principle of contract freedom has always been an important theoretical and practical issue in the field of contract. The principle of contract freedom and its reasonable limits have also been hot topics discussed by the legal community. But why is the issue of contract freedom so compelling? In what areas should the discussion of contract freedom be focused? For v