浅谈建设工程合同违约赔偿.doc

PAGE PAGE 8 PAGE 1 浅谈建设工程合同违约赔偿 摘 要： 建设工程合同履行中，普遍存在违约.针对建设工程及合同的特征，对合同的主体、合同的约定、合同的履行和国家对合同的约束做了说明；对履行合同中的违约，对发包人和承包人分别进行了论述；对违约后的责任阐述了明确的观点：履行合同中的各项承诺，是合同双方当事人的法定义务。针对赔偿要求，如何通过法律途径得以有效实现;对预防违约，针对合同双方,分析了主客观原因，提出了科学的建议；对建筑市场的规范化，对建筑业的健康发展，提出了积极的设想。 随着改革开放的不断深入，我国国民经济的持续快速发展，建筑业在国民经济中的比重日益增加，成为我国重要的支柱产业之一，为了保证建筑业在国民经济和社会发展中地位和作用，同时也是为了解决建筑业发展中存在的问题，国家制订了一系列法律、法规，以促进建筑业的健康发展。总体看来，随着建筑立法、建筑市场管理的规范化以及多数建筑商企业内部管理的加强，促使建筑工程合同双方当事人对合同的订立、履行都有了更加充分认识，建设工程合同纠纷的解决有了更加充分的法律依据。本人作为一名监理工程师，工作中经常会遇到建设工程合同违约赔偿的问题，下面本人就从多年工作积累的经验角度出发，结合所学法律知识，就建设工程合同违约赔偿问题谈如下几点想法。 一、 建设工程合同特征 根据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第269条之规定，建设工程合同是指承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同双方当事人应在合同中明确双方的权利义务，核心是承包人进行工程建设，发包人支付价款。 由于建筑产品的特殊性决定建设工程合同与一般合同有明显的不同，其主要特征表现为： 、合同主体的严格性 建设工程合同双方的主体是具有一定资格的法人。发包人是经过批准进行项目建设的法人，必须有国家批准建设项目，落实投资计划，并且应当具备相应的管理能力。承包人是具有资格从事工程建设的法人，具备相应等级的勘察设计、施工、监理资质，无市场不良行为记录。 、合同的订立和履行有法定形式和法定程序 （1）合同的订立和履行的法定形式 一般合同当事人就合同条款达成一致，且与国家法律无抵触，合同即告有效，不必一律采用书面形式，也可以是口头形式。比如即付交易。但是建设工程合同由于履行期长，工作环节多，涉及面广，标的额较大，双方权利义务应通过书面形式予以确定。所以，《合同法》第270条规定“建设工程合同应当采用书面形式。”但即使是没采用书面形式，在一方履行主要义务后，对方予以接受的也应认为合同有效。 （2）合同的订立和履行的法定程序 建设工程合同的订立必须遵守国家规定的程序，比如，一项工程项目的确立，首先要立项，即由有关政府主管部门或建设单位提出项目建议书，报经计划部门批准或备案。立项后进行可行性研究，编制计划任务书，选定工程地址。只有在计划任务书批准后才能根据任务书签订勘察设计合同，只有在勘察设计合同履行后，才能根据批准的初步设计、技术设计、施工图和总概算等签订建筑、安装合同。 、国家对建设工程合同实行严格的监督管理 建设工程合同从订立到履行，从资金的投入到最终成果的验收，国家对其都实行严格的监督管理。双方签订的建设工程合同应报送行业主管部门、工商行政管理部门备案，在合同履行过程中，国家对资金使用、工程质量等方面也进行必要的监督管理。比如工程建设质量监督站就是代表国家对工程质量进行监督管理。而对一般合同比如即付交易，由于其标的涉及生产生活各方面相对较小，对国民经济的影响也比较小，国家对其不进行特殊管理，合同订立、履行也较为自由、灵活。 、建设工程合同的标的为基本建设工程 建设工程合同的标的是作为建设工程的各类建筑物、地下设施、附属设施的建筑，以及对线路、管道、设备进行的安装建设。正是建设工程合同约定的是基本建设工程，而基本建设工程对国家和社会有特殊的意义，因而对 建设工程合同双方当事人有特殊要求，使其不同于一般承揽合同。 、建设工程合同的内容 承包人应按合同约定完成特定的工程项目，并有权要求发包人给付报酬；发包方有权按期验收，同时有义务支付工程价款。 二、建设工程合同的违约赔偿责任 发包人的违约赔偿责任 （1）隐蔽工程未做检查的违约赔偿责任 《合同法》第278条规定“隐蔽工程在隐蔽以前，承包人应当通知发包人检查，发包人没有及时检查的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工损失。”依照该规定： 发包人在接到通知后，未按期对隐蔽工程及时进行检查的，承包人应当催告发包人在合理期限内进行检查。因为发包人不进行检查，对承包人隐蔽工程是否符合设计、施工规范及验收标准要求加以确认，承包人无法进行隐蔽工程的施工。因此，承包人应当通知发包人检查，发包人没有及时检查的，承包人可以暂停施工，承包人可以顺延工程日期