大作业——中国法律社会与中国社会.pdf

《中国法律与中国社会》读书报告 柯海波 2015 级机械工程学院 20150713115 法律维护了社会的制度、道德和伦理等价值观念，也反映了一定时期的社会 结构。中国古代法律的主要特征表现在家族主义和阶级概念上，可以说是中国古 代法律所要维护的社会制度和社会秩序的支柱。以上是本书的引言部分，道出了 家族主义和阶级概念是儒家意识形态之核心，也是中国社会的基础。前两章论述 了家族婚姻，这两章是本书的重点，也是与我们现在的生活有着密切关系的。后 面介绍了社会阶级在法律上享有的特权，和宗教对于法律的影响，最后论述中国 古代法律最终走向以礼入法，根源在于儒法两家的精神实质。 第一章 家族 家族，家，是一个经济单位，为一共同生活团体。族，家的总和体，为一血 缘单位。在家中，施行的是父祖家长制，父祖是统治的首脑。拥有经济权、法律 权、宗教权。家族是着重祖先崇拜的，它保护了家族的绵延，团结一切家庭的伦 理。因此，每一个家的家长对家中男系后裔有着绝对永久的权力，甚至是生杀权 （到汉朝时，父已无权杀子）。元明清以后，如子女犯奸，玷辱祖宗，将其杀死 也可以免罪。子孙违反教令，父母加以殴杀，无心致死，罪也是很轻的。唐时， 父母欲杀皆许之，无须提出确证。可见，国家收回的只是生杀的权力，对于父母 生杀的意志却并未否认，只是要求代为执行而已。在后面提到，子孙稍有触犯情 节或不服教诲，父母皆可请求，将子孙发配到云贵、两广，如果是一时气忿，稍 悔，便可呈请释回，官方怕近于儿戏，指定情节下才能办理。在呈送发遣的实例 中可以看到，立法是为了体谅父母之心，而不是对犯忤逆子孙心存宽宥。剥夺自 由与否，执行之后的免刑与否，全取决于父母的意志，法律只是为他们定一定范 围及具体的办法，并代为执行而已。法律赋与父母对子孙绝对的意志和权力。 在亲属间的侵犯中，殴杀父母甚至是误杀父母，罪刑极重，均按凌迟，唯误 杀改为斩决。而常人过失杀人是可以收赎的，子孙过失杀父母祖父母就不容商量。 其中以刘知清案中得到明显验证，刘知清的行为不能说不孝，而且合于儒家所说 的事亲之道，仍然拟流。可见法律的焦点在于父母因子孙自尽的事实，教令的正 乱则是次要的问题。纵使情有可原，也按事实治罪。不仅父母，凡在大功以上的 期亲尊长，因卑幼自尽，卑幼大都难逃一死。无论这个期亲尊长多么荒谬、无赖， 法律也不多加议论。在众多尊长自尽的个案中，不难得知，法律对于逼迫的涵义 和界限是十分含混游移的，只要尊长自尽出于卑幼，便成立逼迫致死的罪名。“法 律所重的是伦纪问题而不是是非问题”。 有一个有趣的现象，亲属相奸，亲属相殴，卑幼加重治罪，但是亲属相盗则 无论卑幼俱减凡人治罪。其实是有立法原因，目的在于维护家族的和睦亲爱。因 为同宗亲属，无论亲疏远近，道义上有患难与共的义务，理当周济。在容隐一节 中，也可以看到法律容许亲属谋匿，使罪人逃逸是无罪的，也不要求亲属作证人， 违者官吏是要受到杖刑的，而且历代法律严格制裁子孙告祖父母、父母的行为。 当然，危及社稷背叛君国的重罪除外。可见，立法在于维护家族的和睦。 服制在家族中是一个很重要的概念，服制的范围即亲属的范围，轻重则表示 亲疏远近。后面的刑罚中涉及到人与人之间的关系，服制将成为量刑的重要标准 甚至是绝对标准。因为治罪全以亲疏尊卑为准，所以明清律将丧服图列入法典便 是如此。 第二章 婚姻 开篇即提到“婚姻者合二姓之好，上以事宗庙，下以继后世”，婚姻的目的 只在于宗族的延续及祖先的祭祀。完全是以家族为中心的，不是个人的，也不是 社会的。祖先的祭祀和宗族的延续两者关系密切，但前者更为重要。祖先崇拜可 说是第一目的，或最终目的。结婚具有宗教性，成为子孙对祖先之神圣义务。无 后，祖宗便成为无祀之鬼。 在婚姻存在着一些禁忌，如同姓不婚、姻亲、娶亲属妻妾。姓最早是血属的 一种标志，男女最重的是辨姓，娶妻不取同姓，买妾则卜之。古人也相信同姓的 结合，对于子孙是有害处的。明清时凡同姓为婚者各杖六十，离异。娶同宗无服 亲者杖一百，若娶缌麻以上亲，则各以奸论，处刑自徒三年至绞、斩不等。后来 姓氏失去原有的意义，逐渐成为历史上的陈迹。法律上虽有这样的规定，实际上 与社会脱节了，在刑案汇览中可以看到了许多夫妻同姓之例子，法律上一般采取 不干涉、不过问。若是发生杀伤罪，要依据名分定罪。就社会舆论来看，只要不 是同宗内结婚，是可以被接受的。 姻亲，外亲中有亲属关系或者尊卑有差者，是不可以通婚的。违者各杖一百， 并离之。明清时