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XXX诉XXX执行异议之诉 一审代理词 尊敬的合议庭： 贵州XXXX事务所接受本案原告XXX的委托，指派XXX律师担任本案诉讼代理人。现结合本案事实，代理人发表如下代理意见，供合议庭参考： 1、按照离婚协议的约定，XXXX区苏州路的房屋由原告XXX占有使用，房屋的按揭贷款由XXX按月偿还。因银行按揭贷款至今尚未偿还完毕，导致XXX不能将房屋产权变更登记其名下，XXX对房屋享有足以阻止执行的权利。 2、因为《离婚协议书》签订时间在先，法院对讼争房产的执行查封在后。因此，XXX享有将讼争房产的所有权变更登记至其名下的请求权，享有阻止执行的权利。在法律适用上，最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》是针对执行程序中当事人提出执行异议时应当如何处理的规定，由于执行程序需要贯彻已经生效判决的执行力，因此，在对执行异议是否成立的判断标准上，应坚持较高的，外观判断标准。 高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条至第二十八条的规定，执行异议能否成立，应当根据案件具体的情况和异议人所主张的权利，申请执行人债权实现的效力以及被执行人对执行标的权利作出比较综合的判断，从而确定异议人的权利是否能够判处执行。 3、本案中原告与第三人签订《离婚协议书》，约定诉争房屋归原告所有 ，该约定是就婚姻关系解除时财产的分配约定，在诉争房产办理过户登记之前，原告有权将诉争房产变更至原告名下，该物权请求权与被告XXX的债权请求权在若干方面存在不同，并因此具有排除执行的效力。从内容上看，XXX的请求权系针对诉争房屋的请求权，被告的债权为金钱债权，并未指向特定的财产，诉争房屋只是作为第三人责任财产成为债权的一般担保，在原告占有诉争房屋的前提下，参照最高院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条规定的精神可知，要求将诉争房产的所有权变更至原告名下，也应当优于被告的金钱债权。 4、诉争房产系原告与第三人在婚姻续存期间因合法购房而产生的共同财产，在婚姻关系解除之时约定诉争房产归原告所有，且离婚协议也明确了两个女儿都跟原告居住，该房产具有为原告及其女儿提供生活居住的保障功能，与被告的债权相比，原告及其子女享有的请求权在伦理上有一定的优先性，即便认定该房产第三人马学文享有部分份额，符合执行条件，也应当在查清事实后，将解除婚姻关系后的还本付息部分予以扣除，不予执行。 综上，基于被告与第三人产生的债权，时间，内容及性质，原告对诉争房产应当能阻却诉争房产的执行。根据本案事实和相关法律规定，请求确认被告在执行第三人位于XXXX所有权归原告所有，并请求停止对该房产的执行。本案诉讼费由被告承担。 此致 XXXX区人民法院 XXXXXXXXXXXXXXXXXX 2020年7月14日