司法考试-2016年真题第五问答案.pdf

19/20法考更新QQ群 908926829 QQ/微信：2891914080 萱姑梦之队- 主观训练营 @商经法鄢梦萱 管理员小栗子微信号：xiaolizisc 2006 年真题-本题 20 分 【案情】甲公司签发金额为1000 万元、到期日为 2006 年 5 月 30 日、付款人为大满公司 的汇票一张，向乙公司购买 A 楼房。甲乙双方同时约定：汇票承兑前，A 楼房不过户。 其后，甲公司以 A 楼房作价 1000 万元、丙公司以现金 1000 万元出资 共同设立丁有限公司。 某会计师事务所将未过户的 A 楼房作为甲公司对丁公司的出资予以验 资。丁公司成立后占有使 用 A 楼房。 2005 年 9 月，丙公司欲退出丁公司。经甲公司、丙公司协商达成协议： 丙公司从丁公司取 得退款 1000 万元后退出丁公司；但顾及公司的稳定性，丙公司仍为丁公 司名义上的股东，其 原持有丁公司 50%的股份，名义上仍由丙公司持有 40%，其余 10%由丁公 司总经理贾某持有， 贾某暂付 200 万元给丙公司以获得上述 10%的股权。丙公司依此协议获 款后退出，据此，丁公 司变更登记为：甲公司、丙公司、贾某分别持有 50%、40%和 10%的股 权；注册资本仍为 2000 万元。 丙公司退出后，甲公司要求丁公司为其贷款提供担保，在丙公司代表未到 会、贾某反对的 情况下，丁公司股东会通过了该担保议案。丁公司遂为甲公司从 B 银行 借款 500 万元提供了连 带责任保证担保，同时，乙公司亦将其持有的上述 1000 万元汇票背书转 让给陈某。陈某要求 丁公司提供担保，丁公司在汇票上签注：同意担保，但A 楼房应过户到 本公司。陈某向大满 公司提示承兑该汇票时，大满公司在汇票上批注：承兑，到期丁公司不 垮则付款。 2006 年 6 月 5 日，丁公司向法院申请破产获受理并被宣告破产。债权 申报期间，陈某以汇 票未获兑付为由、贾某以替丁公司代垫了 200 万元退股款为由向清算组 申报债权，B 银行也以 1 / 2 19/20法考更新QQ群 908926829 QQ/微信：2891914080 19/20法考更新QQ群 908926829 QQ/微信：2891914080 萱姑梦之队- 主观训练营 @商经法鄢梦萱 管理员小栗子微信号：xiaolizisc 丁公司应负担保责任为由申报债权并要求对 A 楼房行使优先受偿权。同 时乙公司就 A 楼房向清 算组申请行使取回权。 【问题】 5．B 银行和乙公司的请求是否应当支持？为什么？ 【分析】 5．B 银行申报破产债权的申请应当支持，但无权优先受偿。根据《担保 法司法解释》第7 条：“ 主合同有效而担保合同无效，……债权人、担 保人有过错的，担保人承担民事责任 的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”所以本案虽担保合 同无效，但B 银行可 申报债权。但该担保是保证担保，B 银行不享有担保物权，无权优先受 偿。乙公司的请求应当 支持。乙公司仍是 A 楼房的产权人，故其可依法收回该楼房。 2 / 2 19/20法考更新QQ群 908926829 QQ/微信：2891914080