司法考试-2010年真题(1).pdf

更多押题、内部班资料配套视频音频QQ群 908926829 QQ/微信：2891914080 萱姑梦之队- 主观训练营 @商经法鄢梦萱 管理员小栗子微信号：xiaolizisc 2010 年真题案例分析（22 分） 【案情】2007 年 2 月，甲乙丙丁戊五人共同出资设立北陵贸易有限责任公 司（简称北陵公司）。公司章程规定：公司注册资本500 万元；持股比例各 20%； 甲、乙各以100 万元现金出资，丙以私有房屋出资，丁以专利权出资，戊以设备 出资，各折价 100 万元；甲任董事长兼总经理，负责公司经营管理；公司前五年 若有利润，甲得 28%，其他四位股东各得 18%，从第六年开始平均分配利润。 至 2010 年 9 月，丙的房屋仍未过户登记到公司名下，但事实上一直由公司 占有和使用。 公司成立后一个月，丁提出急需资金，向公司借款 100 万元，公司为此召开 临时股东会议，作出决议如下：同意借给丁 100 万元，借期六个月，每月利息一 万元。丁向公司出具了借条。虽至今丁一直未归还借款，但每月均付给公司利息 一万元。 千山公司总经理王五系甲好友，千山公司向建设银行借款 1，000 万元，借 期一年，王五请求北陵公司提供担保。甲说： “公司章程规定我只有 300 万元的 担保决定权，超过了要上股东会才行。”王五说： “你放心，我保证一年到期就 归还银行，到时候与你公司无关，只是按银行要求做个手续。”甲碍于情面，自 己决定以公司名义给千山公司的贷款银行出具了一份担保函。 戊不幸于 2008 年 5 月地震中遇难，其 13 岁的儿子幸存下来。 北陵公司欲向农业银行借款 200 万元，以设备作为担保，银行同意，双方签 订了借款合同和抵押合同，但未办理抵押登记。 2010 年 5 月，乙提出欲将其股份全部转让给甲，甲愿意受让。 2010 年 7 月，当地发生洪水灾害，此时北陵公司的净资产为 120 万元，但 尚欠万水公司债务 150 万元一直未还。北陵公司决定向当地的一家慈善机构捐款 100 万元，与其签订了捐赠合同，但尚未交付。 （小栗子微信号为 xiaolizisc） 【问题】 1.北陵公司章程规定的关于公司前五年利润分配的内容是否有效？为什么？ 2.丙作为出资的房屋未过户到公司名下，对公司的设立产生怎样的后果？在 房屋已经由公司占有和使用的情况下，丙是否需要承担违约责任？ 3.丁向公司借款 100 万元的行为是否构成抽逃注册资金？为什么？ 4.北陵公司于 2010 年 8 月请求丁归还借款，其请求权是否已经超过诉讼时 效？为什么？ 5.北陵公司是否有权请求法院确认其向建设银行出具的担保函无效？为什 么？ 6.戊 13 岁的儿子能否继承戊的股东资格而成为公司的股东？为什么？ 7.如北陵公司不能偿还农业银行的 200 万元借款，银行能否行使抵押权？为 什么？ 1 / 7 更多押题、内部班资料配套视频音频QQ群 908926829 QQ/微信：2891914080 更多押题、内部班资料配套视频音频QQ群 908926829 QQ/微信：2891914080 萱姑梦之队- 主观训练营 @商经法鄢梦萱 管理员小栗子微信号：xiaolizisc 8.乙向甲转让股份时，其他股东是否享有优先受让权？为什么？ 9.北陵公司与当地慈善机构的捐赠合同是否有效？为什么？万水公司可否 请求法院撤销北陵公司的上述行为？为什么？ 【分析】（一）法律关系图解 本案法律关系图如下： （二）核心考点分析 本案涉及如下核心考点： 【考点1】公司利润分配 《公司法》第34 条： “股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本 时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出 资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。” 北陵公司章程规定，股东的利润分配比例≠出资比例。具体是指：（1）5 名 股东的持股比例各为 20%；（2）公司前 5 年若有利润，