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上市公司重大资产重组中的业绩补偿制度研究 上市公司重大资产重组中的业绩补偿制度研究 摘要 上市上市公司重大资产重组中的核心问题 ，是交 摘要 上市上市公司重大资产重组中的核心问题 ，是交 易双方能否在交易资产定价上达成一致 ，业绩补偿制度是对 易双方能否在交易资产定价上达成一致 ，业绩补偿制度是对 交易定价公平性的一种法律约束。本文首先介绍了业绩补偿 交易定价公平性的一种法律约束。本文首先介绍了业绩补偿 的含义和发展过程，接着以争议事件梳理的方式，归纳出业 的含义和发展过程，接着以争议事件梳理的方式，归纳出业 绩补偿在不同的重组交易类型中所呈现的不同问题，即关联 绩补偿在不同的重组交易类型中所呈现的不同问题，即关联 性重组中大股东业绩承诺违约损害中小股东利益的问题，和 性重组中大股东业绩承诺违约损害中小股东利益的问题，和 市场化并购中业绩补偿对交易产生负面影响的问题。本文的 市场化并购中业绩补偿对交易产生负面影响的问题。本文的 第三和第四部分分别对解决上述两个问题的不同路径进行 第三和第四部分分别对解决上述两个问题的不同路径进行 了讨论。本文第四部分对盈利能力支付计划(Earn-out)的介 了讨论。本文第四部分对盈利能力支付计划(Earn-out)的介 绍 ，或许可以为市场化并购中的业绩对赌方案设计提供一个 绍 ，或许可以为市场化并购中的业绩对赌方案设计提供一个 新的思路。关键词资产重组 ；业绩补偿 ；投资者保护 ；盈利 新的思路。关键词资产重组 ；业绩补偿 ；投资者保护 ；盈利 能力支付计划 能力支付计划 一、业绩补偿的含义及发展过程 业绩补偿，又称盈利预 一、业绩补偿的含义及发展过程 业绩补偿，又称盈利预 测补偿、业绩承诺等，是指在公司并购重组交易中，交易双 测补偿、业绩承诺等，是指在公司并购重组交易中，交易双 方为了在标的资产定价问题上达成一致而采取的一种交易 方为了在标的资产定价问题上达成一致而采取的一种交易 策略 ，即约定对标的资产未来业绩 出承诺的承诺人在业绩 策略 ，即约定对标的资产未来业绩 出承诺的承诺人在业绩 目标未达成时对收购方进行补偿。其本质是一种交易双方之 目标未达成时对收购方进行补偿。其本质是一种交易双方之 间的对赌协议。在2008年中国证券监督管理委员会(以下简 间的对赌协议。在2008年中国证券监督管理委员会(以下简 称证监会)发布的 《上市公司重大资产重组管理办法》(以下 称证监会)发布的 《上市公司重大资产重组管理办法》(以下 简称 《重组办法》)中，约定采取收益现值法、假设开发法的 简称 《重组办法》)中，约定采取收益现值法、假设开发法的 估值方法进行评估的重组交易 ，交易双方应签订业绩补偿协 估值方法进行评估的重组交易 ，交易双方应签订业绩补偿协 议。[1] 监管部门设置强制性业绩补偿制度的初衷 ，是为 议。[1] 监管部门设置强制性业绩补偿制度的初衷 ，是为 了 护重组交易中上市公司及其投资者的利益。但近年来 ， 了 护重组交易中上市公司及其投资者的利益。但近年来 ， 该制度在运行中逐渐显示出一些弊端 ，许多上市公司的业绩 该制度在运行中逐渐显示出一些弊端 ，许多上市公司的业绩 承诺未能达标，而在需兑现补偿承诺时，业绩补偿的承诺方 承诺未能达标，而在需兑现补偿承诺时，业绩补偿的承诺方 却又出现了许多不同程度的“赖账”情形 ，业绩补偿制度不但 却又出现了许多不同程度的“赖账”情形 ，业绩补偿制度不但 没能达到 护上市公司投资者利益的目的 ，反而在某些时候 没能达到 护上市公司投资者利益的目的 ，反而在某些时候 阻碍了重组交易，并推高了交易的溢价。 业绩补偿在我 阻碍了重组交易，并推高了交易的溢价。 业绩补偿在我 国上市公司中第一次被应用 ，是在2005 年启动的股权分置 国上市公司中第一次被应用 ，是在2005 年启动的股权分置 改革(以下简称股改) 中。监管部门为 证股改中的中小股东 改革(以下简称股改) 中。监管部门为 证股改中的中小股东 利益 ，要求大股东对注入上市公司的资产或注入资产后上市 利益 ，要求大股东对注入上市公司的资产或注入资产后上市 公司的未来盈利情况作出明确的承诺，并予以披露。有人对 公司的