理律杯最佳答辩状.pdf

2020 年第十八届“理律杯”模拟法庭比赛 被告代理意见书 原告：兴达发展基金有限公司 被告：泉佳富房地产公司、吴益 第 3 号参赛队呈递 2020 年 11 月 7 日 2020 年第十八届“理律杯”模拟法庭比赛·第 3 号参赛队被告代理意见书 目录 第一部分 当事人信息 1 第二部分 案件基本事实 2 一、 基本案件事实 2 二、案件重要事实流程图 2 第三部分 法律适用 3 第四部分 实体问题的代理意见 5 一、 本案中司法解释的适用问题 5 二、兴达公司无权请求交付商铺 5 （一）借款合同而非房屋买卖合同才是双方真实意思表示 5 1. 从合同内容来看，房屋买卖关系并非当事人真实的意思表示 5 2. 从合同的履行状况来看，借贷关系才是双方的真实意思表示 6 3. 小结 7 （二）房屋买卖关系为民间借贷债权提供担保 7 1. 房屋买卖关系指通过案涉综合体现的房屋买卖关系 7 2. 房屋买卖关系能够体现担保目的 7 3. 房屋买卖关系能够发挥担保作用 8 （三）双方综合多方面因素，欲成立房屋买卖关系掩盖借款真意 9 1. 双方订立房屋买卖合同可规避融资政策限制 9 2. 双方订立房屋买卖合同可避免被判定为流质流押的风险 10 （四）小结 11 三、借款利息应调减至 512 万元，逾期利息、违约金之和应调减至 768 万元 11 （一）本案应适用《民间借贷规定》（2015 年） 11 1. 本案于 2020 年 8 月 20 日前受理，适用《民间借贷规定》（2015 年） 11 2. 兴达公司和泉佳富公司是《民间借贷规定》（2015 年）的适格主体 11 （二）借贷关系中的利息、逾期利息、违约金的性质具有共通之处 11 （三）借款利息应调减至512 万元 12 1. 借款合同约定的月利率应当以 2%为限度 12 2. 泉佳富公司提前还款，利息应按照实际借款期间计算 12 3. 小结：兴达公司可以主张的利息仅为 192+320=512 万元 12 （四）兴达公司可以主张的逾期利息、违约金总计仅768 万元 13 1. 逾期利息应当调减 13 2. 违约金应当调减 14 3. 小结：逾期利息和违约金总计不得超过 24%，兴达公司仅得主张 768 万元 . 17 （五）小结 17 四、吴益不应当承担保证责任 17 （一）案涉手书条款不能成立保证合同 17 1. 手书保证条款缺乏签名、盖章或指印 17 2. 手书保证条款缺乏主语，吴益并无受其拘束之意思 18 （二）即使保证合同成立，由于保证期间经过，吴益不承担保证责任 18 1. 吴益承担保证责任的方式应当拟制为一般保证 18 2. 保证期间经过，吴益不再承担保证责任 20 （三）即使保证合同成立，且适用《担保法》，吴益也不承担保证责任 20 1. 手书条款对保证期间没有约定，保证期间为主债务履行届满之日起 6 个月 . 20 2. 兴达公司未在保证期间内要求吴益承担保证责任，吴益不再承担保证责任 . 21 （四）即便将向债务人催款视为已向吴益主张权利，目前需要承担保证责任的范围也 仅为 1600 万元 23 1. 约定吴益承担保证责任的范围为 3400 万元 23 2 2020 年第十八届“理律杯”模拟法庭比赛·第 3 号参赛队被告代理意见书 2. 《房屋买卖补充协议》加重泉佳富公司债务，吴益对加重部分不承担保证责任 23 3. 泉佳富房地产公司已履行部分债务，吴益仅对 1600 万元债务承担连带保证责