黄进教授等立法专家逐条解读 涉外民事关系法律适用法 第7章 知识产权【第48-52条】.docx

提示与声明? 1、本文档内容节录自《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法 释义与分析》【 万黄进、 \t /_blank 姜茹娇主编， 法律出版社2011年版】一书 “第一部分 条文释义”的主体内容； 2、本文档仅供个人学习研究使用。 中华人民共和国涉外民事关系法律适用法 （2010年10月28日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议通过） 第七章　知识产权 第四十八条　知识产权的归属和内容，适用被请求保护地法律。 【条文释义】 　　知识产权（intellectualproperty），是指基于智力的创造性活动而产生的权利，又称为无形财产权、智慧产权。它是个人或组织对其在科学、技术、文学艺术等领域内创造的精神财富或智力成果享有的专有权或独占权。知识产权一般分为两大类：一类是工业产权（industrialproperty），包括专利权（patent）和商标权（trademark）；另一类是著作权（copyright），亦称为版权。它是一种法定的无形财产，具有时间性、地域性和独占性等特点。由于一系列知识产权方面的国际条约的签订，使得知识产权的保护从一国范围扩及他国领域，从不同角度动摇了知识产权的属地性。因此，20世纪50年代以后，许多国家新颁布的国际私法规定了知识产权的法律适用规则。韩德培、肖永平：《国际私法学》，人民法院出版社2004年版，第208页。在全球化背景下，关于专利权、商标权与著作权的归属与内容发生跨国争议，已越加常见，因此，我国《法律适用法》专设一条，对此类争议的法律适用问题作了专门规定，依此规定，涉及知识产权的归属与内容的法律事项，如果具有涉外因素，应适用被请求保护地的法律（Lexlociprotectionis）。需要指出的是，本法采用了“整体法”的体例安排，即将涉及的三类知识产权的法律冲突的法律适用问题统一规定于“知识产权”的条款中，这样的安排既保持了与知识产权有关法律适用规则的完整性，又不影响每个单独条款发挥功效。 　　【分析】 　　一、基本理论 　　如上所述，知识产权可以分为专利权、商标权与著作权。以下分述这三种知识产权的基本原理及其法律适用的基本理论。 　　（一）专利权 　　专利权（patent），是指一国专利主管部门根据该国法律的规定，授予发明创造人或合法申请人对某项发明创造在法定期限内所享有的一种独占权或专有权。专利权的主要内容有制造权、使用权、销售权、进口权、转让权和许可使用权等。一般而言，专利包括发明专利、外观设计专利和实用新型专利三类。专利权具有独占性、商品性、地域性和时间性等特点，是知识产权最重要的组成部分。 　　专利制度是世界上最早建立的知识产权保护制度，其产生已有数百年的历史。1236年，英王亨利三世授予波尔多的一位市民制作各式彩色布料15年的垄断权，这一授权被视为专利制度产生的历史性事件。1474年3月19日，威尼斯共和国了颁布了世界上第一部专利法，它将发明创造人的垄断权明确规定为法定的权利，消除了人治的主观性，标志着专利制度从国王赐予特权向立法形式转变。1624年，英国颁布了具有现代专利法意义的《垄断法》，它所确立的一些原则，至今仍被大多数国家专利法所沿用。随后，法、美、德、日等国相继颁布了各自的专利法，建立自己的专利保护制度。时至当代，世界绝大多数国家及地区都制定了专利法，专利制度已成为世界上最为广泛应用的制度之一。 　　一国专利制度的建立和专利法的内容是由本国的政治、经济、技术、文化发展状况所决定的，因此，各国的专利制度不可避免地会存在较大差别，这就导致法律冲突的产生。各国专利权法律冲突主要表现在以下几个方面： 　　1.客体的冲突 　　专利权的客体，是指专利权主体的权利和义务所指向的对象，即专利法所保护的对象。各国专利法关于专利权客体的种类和范围的规定不尽相同。就种类而言，英国和德国现行专利法只保护发明专利，不保护实用新型专利和外观设计专利。美国现行专利法保护发明专利、外观设计专利和植物专利三种，不保护实用新型专利。法国专利法则保护发明、实用新型。我国《专利法》对于发明、实用新型和外观设计三种专利都加以保护。就保护范围而言，英国和德国专利法保护范围较广，几乎所有技术领域的发明都给予保护，对于食品、饮料、调味品、药品、化学物质、微生物品种也不例外。美国专利法规定除了原子核裂变物质不能取得专利外，一切科技发明都给予保护。法国专利法规定除了动物品种外，凡具有创造性及工业实用性的新发明均可获得专利。我国《专利法》第25条规定除了动物和植物品种以及用原子核变换方法获得的物质之外，其他领域的科技发明均可授予专利。 　　2.授予条件的冲突 　　各国专利法通常规定，新颖性、创造性和实用性是授予专利的发明与实用新型所必须具备的三个条件，但认定标准存在较为明显的差异。如在判断是否具备新颖性的