施工单位施工合同法律风险防范.docxVIP

文档从网络中 文档从网络中收集.己重新整理排版.word版本可编辑.欢迎下我支持. PAGE PAGE # word版本叮编辑.欢迎卜-载支持. 以施工企业为视角的建设工程施工合同法律风险防范 EB! 专题讲座 前言：法律风险对施工企业而言主要表现在施工合同方面，也就 是由于缺少法律意识，在签订、履行合同时注意不够，或者在纠纷发 生时未能采取有效手段应对，最终可能导致损失的发生。 下面我们就从施工企业的立场出发，从以下五个方而讲讲施工合 同法律风险的防范问题。 第一部分：投标或签约前的法律风险防范 第二部分：合同签订过程中的法律风险防范 第三部分：合同履约（施工）阶段的法律风险防范 第四部分：工程分包和转包的法律风险防范 第五部分：防患于未然，树立证据意识 第一部分：投标或签约前的法律风险防范 一、投标（或签约）前应重视对发包人主体资格、资信情况和履约 能力的审査。 1、对发包人主体资格的审查：如查阅工商登记、项目立项文件、 用地许可、规划许可等等。 2、对发包人的资信情况、履约能力的调查：如项目资金来源、 主要开发业绩、企业社会信誉、以往合同履约情况等等。 案例：XX房地产公司华龙苑二期项目 二、 预防投标及报价过程中的法律风险。 1、 应谨慎投标报价。投标行为在合同法上叫“要约”，投标要约 具有法律约束力，对施工企业而言，中标后不能兑现投标报价承诺， 就要承担违约责任。 2、 串标（围标或陪标）的法律风险。串标的风险不仅在罚款，弄 不好还会“不幸中标”或触犯刑律。 串通投标罪的立案标准：1.直接经济损失数额在50万元以上的; 2.采取威胁、欺骗等非法手段的；3.受过行政处罚2次以上，又串 通投标的。 三、 防范承包人资质问题导致合同无效。 根据《建筑法》及司法解释的规定，建筑工程承包人具有下列情 形的，建设工程承包合同应认定无效： 1、 承包人未取得施工资质或超越施工资质的； 2、 没有资质的实际施工人借用有资质的施工企业名义的； 无效合同法律后果是：只要工程质量合格，合同双方原则上按约 定结算，但合同约定的发包商的违约责任、赔偿责任则会受到影响。 第二部分：合同签订过程中的法律风险防范 一、谨慎对待发包方草拟的合同草案中的风险条款，应有理、有 利、有节的协商解决。 常见的风险条款： 1、限制工程师的权利； 在专用条款中，发包人往往会对工程师的权利范围进行严格限 文档从网络中 文档从网络中收集.己重新整理排版.word版本可编辑.欢迎下我支持. 文档从网络中收集，已重新整理排版 文档从网络中收集，已重新整理排版.word版本可编辑.欢迎下载支持. PAGE PAGE # word版本叮编辑.欢迎卜-载支持. Sword Sword版本叮编辑.欢迎卜-载支持. 文档从网络中收集，已重新整理排版 文档从网络中收集，已重新整理排版.word版本可编辑.欢迎下载支持. PAGE PAGE #word版本口I编辑.欢迎卜载支持. 定，即约定某些决定的作出或批准必须由发包人确认，否则无效。 2、 工程变更不作补偿的条款； 例如，约定工程量变更在5%的范围内，承包商得不到任何补偿, 那么在该范围内工程量增加则是承包商的风险。 3、 合同价格一律不作调整的条款； 例如，约定对通货膨胀、工资和物价上涨、税收增加等，合同价 款一律不作调整，那么该情况出现，承包商须承担全部风险。 4、 固定总价下的工程范围不确定； 由于工程范围不确定，投标时设计图纸不完整，承包商无法精确 计算工程量，也无法预测工程量，可能造成承包商严重损失。 5、 有关变更追加价款、索赔等期限要求的条款； 承包商如没在约定的期限提出追加、索赔请求，那么就意味着承 包商失权，以后提出，无论证据如何确凿，发包方可能都不会接受。 6、 发包方为转嫁风险提出的单方面约束性、过于苛刻的，对业 主责任进行开脱的条款； 例如，合同约定“发包人对工程实施过程中发生的不可预见的风 险不负责，“发包人对于第三方干扰造成的工期拖延不负责任”。 7、 发包方拖延付款的条款； 如结算付款条件约定“待政府审计完成后抻天内开始付款”； 又如，分包合同约定“总包商同意在分包商完成工程，经监理工 程师签证并在业主支付该部分工程款后##天内向分包商付款气 8、 关于合同总工期条款； 发包人处于自身利益的考虑，往往要求用最短的工期完成施工任 务，甚至在合同中只约定总工期，不约定具体的开工日期。 9、 “不可抗力界定不细化。 通用条款39.1款界定的“不可抗力”包括：战争、动乱、空中飞 行物体坠落或其他非双方责任造成的爆炸、火灾、暴雨，以及专用条 款约定的风、雨、雪、洪、震等自然灾害，而专用条款往往对不可抗 力未作进一步细化。 二、签约时，尽可能釆用施工合同示范文本。 目前，比较通行