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国企高管的刑事风险（二） （接上文） 第四部分 国企高管的渎职类犯罪 现在，谈谈第三个问题，国企高管的渎职类犯罪。 为了方便陈述，我把国企高管的渎职类犯罪又分为三 类： 一类是违背忠实义务类犯罪； 第二类是违背勤勉尽职义务类犯罪； 第三类是违背诚实义务类犯罪。 一、先说第一类，国企高管违背忠实义务类犯罪。 国企高管也是职业经理人，尽管国有企业是一种所有人 缺位的企业，无论国资委还是国企的一把手老总，其实，都 不是国有企业的真正老板，他们充其量是管理代理人的身 份。从现在企业管理的角度，这些国企高管相对准确的定义 应该还是职业经理人的身份定位。作为一个职业经理人就应 该遵守职业经理人的职业道德，公司证券法有规定，我们刑 法也规定了此类惩罚性措施，具体来讲有五个主要罪名： 第一个罪名非法经营同类营业罪，规定在刑法第 165 条 里面。犯罪主体针对的国企高管，仅限于国有公司、企业的 董事、 经理， 一般人无法构成此罪。 国有公司、 企业的董事、 经理利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公 司、企业同类的营业，获取非法利益，数额超过 10 万元的， 构成非法经营同类营业罪。比如你所在的公司经营手游，你 和朋友再开个公司也经营手游，这是不允许的，你赚的钱越 多罪过越大。 第二个罪名，为亲友非法牟利罪，规定在刑法第 166 条 里面。这个罪名对于国有公司、企业工作人员的职务没有特 别要求，国有公司、企业、事业单位的一般工作人员都可能 构成该罪。刑法严禁的三类行为是：将本单位的盈利业务交 给自己的亲友进行经营；以明显高于市场的价格向自己的亲 友经营、管理的单位采购商品或者以明显低于市场的价格向 自己的亲友经营、管理的单位销售商品；向自己的亲友经营 的单位采购不合格商品。说白了就是变相利益输送。如果行 为人本人还从亲友的非法经营行为中的获利中分一杯羹，就 有可能涉嫌构成贪污罪了。 第三个罪名，徇私舞弊、低价折股、出售国有资产罪， 规定在刑法第 169 条里面。国有公司、企业或者其上级主管 部门直接负责的主管人员，徇私舞弊，将国有资产低价折股 或者低价出售，致使国家利益遭受损失 30 万元以上的，就 构成这个罪。这个罪名在第一波国有企业改制过程中，被广 泛受到关注，现在，国有企业即将启动混合所有制改革，这 个罪名应当再次被我们国企的领导人高度重视起来。在国有 企业混合所有制改革过程中，一定要严格国有资产的评估程 序和定价机制，公平、公正，不要授人以柄，给自己埋雷。 第四个罪名是背信损害上市公司利益罪，规定在刑法第 169 条之一。我们在座的企业家有上市公司的高管，要特别 注意。这个罪名是针对上市公司的董事、监事、高级管理人 员、控股股东和实际控制人制定的。 上市公司的董事、 监事、 高级管理人员违背对公司的忠实义务，利用职务上的便利， 操纵上市公司无偿向其他单位或者个人提供资金、商品、服 务或者其他资产的；以明显不公平的条件，提供或者接受资 金、商品、服务或者其他资产的；向明显不具有清偿能力的 单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的；为明 显不具有清偿能力的单位或者个人提供担保，或者无正当理 由为其他单位或者个人提供担保的；无正当理由放弃债权、 承担债务的；以及采用其他方法损害上市公司的利益的。上 市公司是社会企业，作为高管，应当严格遵守上市公司的游 戏规则，规规矩矩的帮助社会理财。无论你和其他单位和个 人有什么样的情感纠葛，都不能拿上市公司的利益送人情。 如果背后还有利益交换，罪过就更大，有可能同时构成背信 损害上市公司利益罪和受贿罪数罪并罚。 第五个罪名，侵犯商业秘密罪，规定在刑法 219 条，主 要是为了打击商业间谍。商场如战场，为了赢取商战