企业合同管理2.pptx

企业合同管理——实务操作与案例解析第一章 企业合同管理概述一、企业合同管理的概念企业合同管理，是以法律为手段，以实现交易目的为目标，充分利用法律及合同赋予的权利，最大限度的维护企业利益，实现合同法律风险最小化、企业利益最大化。企业合同管理主要包括合同审查与修改，合同履行的风险控制，纠纷的解决等三方面内容。二、当前企业合同管理现状1.企业重视不足（人员专业水准、事后审查与事后合同）2.机制不完善（重视前期审查，忽视履行的风险控制）三、当前合同主要存在的问题内容简单 滥用合同范本 合同脱离实际需求 结构不合理内容不完备 表述不准确第二章 企业合同管理的基本流程一、概述二、合同签订前的风险管理——合同审查（一）要约与承诺的界定1、邀约邀请：概念：合同法第十五条规定：要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。作用：基于特定目的设定，商业技巧2、备忘录与意向书：性质：不具备法律约束力；通过特定条款限制其约束力：“本意向书或备忘录不具备法律约束力”。已经履行的备忘录与意向书具备法律约束力，应尽快纳入审查范围，并就有关问题签订补充协议。3、传真签署合同的效力。传真件的性质：根据合同法第10条、《电子签名法》第5条的规定，其为数据电文的一种，在审判实践中认定为书证。证明效力：等同于复印件。补强证据效力的措施：确保传真机的时间和号码设置正确设立合同专用传真，建立收发登记制度，保留经电信部门认可的记录单，重要合同通过快递完善合同原件。?（二）合同效力的确定性1、事后合同（补签合同）。概念：合同法第36条、第37条规定：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”风险。（二）合同效力的确定性法律风险：合同内容无法准确确定，证据不具备合理性；管理风险：合同管理与合同履行脱节；（二）合同效力的确定性内控风险：财政部、证监会、审计署、银监会、保监会2010年4月15日发布《企业内部控制配套指引》，要求自2011年起境内外上市公司实施，同时鼓励非上市企业实施。主要精神：严格按照程序和权限决策；合理设置内部职能机构，明确职责。企业在确定职权和岗位分工过程中，应当体现不相容职务相互分离的要求。不相容职务通常包括：可行性研究与决策审批；决策审批与执行；执行与监督检查等。在美上市企业，违反萨班斯法案404条款。2、效力待定的合同主体资格导致合同效力待定，常见问题：公司超经营范围的效力问题吊销营业执照的法律后果分公司的主体资格项目部的主体资格法定代表人、负责人的权限问题。合同法第50条：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。” 合同相对人伪造印鉴、印章、签名对合同效力的影响及风险防范。??（三）合理预期缔约过失责任概念：合同法第42条、第43条：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。”?（三）合理预期缔约过失责任种类：商业秘密，廉政控制。对于复杂的合同，善用会议纪要：增加谈判成功率，保留追究对方法律责任的证据。二、合同签订后的风险管理——合同履行（一）随附义务的特别关注1、概念。合同法第60条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、必威体育官网网址等义务。”2、特征。不确定性。二、合同签订后的风险管理——合同履行3、随附义务的明确。通知、协助、必威体育官网网址纳入合同条款。二、合同签订后的风险管理——合同履行法定义务纳入合同条款：开具发票。《中华人民共和国税收征收管理法》、《中华人民共和国发票管理办法》及实施细则的规定，开具发票为法定义务。人民银行《贷款通则》第19条“借款人的义务”规定：“二、应当接受贷款人对其使用信贷资金情况和有关生产经营、财务活动的监督；三、应当按借款合同约定用途使用贷款。”细化为通知义务及责任条款。（二）合理行使抗辩权1、抗辩权的概念：同时履行抗辩权、后履行抗辩权、不安抗辩权。2、争议：拒绝、通知具体化。?（三）合同解除与终止1、合同解除：法定解除、约定解除2、争议：“合理期限”、“通知”?（三）合同解除与终止合同