房地产开发企业破产债权的清偿顺序探讨.docxVIP

房地产开发企业破产债权的清偿顺序探讨 房地产开发企业破产债权的清偿顺序探讨 ◆?信贷经验 | 审贷感悟 | 案例解析 | 行业宏观 | PPP专栏???◆点击上方蓝字“信贷白话”关注 在经济热络时期，部分人获得的一个思维定势是，只要有房地产抵押，则银行贷款安全就有保障，最后总能收得回来。不过，那是资产价格的上行时期。在经济收缩时期，房地产抵押贷款的变现过程、受偿金额都会出现不利的情况，更不用说，各种债权还必须遵循一定的清偿顺序。你会发现，银行的贷款并不能得到很好的清偿。今天转发这篇，是说对房地产开发企业的债权的清偿顺序的，作者是在职法官，反映了执法者的思维，可以给我们以启示。------ 信贷白话博主 作者/夏正芳 李荐 来源/《人民司法》2021年第7期 研究与规制房地产开发企业破产债权的清偿顺序具有现实必要性。自2021年下半年始，国家对房地产的调控措施密集出台，房地产开发企业的资金链日益紧绷，破产见诸报端。其后，随着经济增速调低换挡，房地产开发企业破产现象进一步加剧，给破产审判带来诸多新问题、新挑战。其中，最为突出的是如何合理确定破产债权清偿顺序、妥善平衡不同主体利益诉求。 一、确立破产债权清偿顺序应遵循的基本规则 破产债权清偿顺序的确定，既是法律技术安排问题，又牵涉重大价值判断。房地产开发企业破产更是牵涉诸多重大利益，某类债权清偿顺位的确定，往往会牵一发而动全身，影响到各方当事人的利益平衡格局。因此，厘清确定破产债权清偿顺序应当遵循的基本规则更显必要。 确定破产债权清偿顺序的基石应当是公平原则。“公平原则是破产程序应当实现的最重要的价值目标，同时也是破产程序贯穿始终的基本原则”，实质是相同情况相同对待、不同情况不同对待。公平原则的具体要求包括：对各类性质不同的债权加以区分，分别予以必要的保护；对同类债权的构成要件、先后顺序加以明确，确保可识别性和操作性；同类债权同等对待，按比例清偿。 公平原则包含形式公平与实质公平两方面。破产领域权利相对集中，权利冲突也最为明显，基于国情和社会政策考虑，往往需要打破形式意义上的债权平等，保证破产债权的实质公平，以符合正当性要求。各国立法为此均做了大量努力，如美国破产法基于国情考虑，将粮食生产者、水产品生产者债权列为第五优先无担保债权。当然，给予特定债权特别保护，也应遵循相应规则，核心要义是坚持审慎处理。也就是说，确定某类债权较其他债权优先受偿，应当审慎依据现行法律和政策所秉持的价值取向和利益衡量，辨析该类债权所代表的利益是否有必要予以优先保护。如果将破产债权的清偿视为分蛋糕，那么，破产债权清偿顺序的确立并不能决定蛋糕的大小，仅仅是改变每个人分得蛋糕的多少。《指南》指出：“不应忘记，为确立这些优先权而调整分配顺序不会增加债权人可获得的资金。这样做只会厚此薄彼，对某一组债权人有利而有损于另一组债权人的利益。”审慎处理的具体要求包括：首先，权利顺位的设置不应轻易违背市场交易规则和规律，避免因后端债权保护规则而影响前端市场交易热情。以抵押债权清偿顺位为例，“世界银行2001年制定的《有效清偿和保护债权人利益的原则和指引》指出，破产应保护商业法中规定的债权人享有的权利和各种优先权，以保障债权人的合法预期，促进商业交易的稳定性，强调破产法应承认抵押债权，对有抵押权的债权人进行分配时，公众利益一般应次于私人利益，享有优先于抵押权权利的当事人数量应维持在最低水平。”其次，尽可能减少特别保护规则。正如《指南》所指出：“对多种债权保持若干不同的优先地位，可能使破产的基本目标复杂化，而且难以保证程序的切实有效性。这样做可能造成不公正，而且在重整过程中会使计划的拟定复杂化。”最后，在承认破产制度以及优先性规则局限性的前提下，应当善于运用其他渠道满足债权特别保护需要。比如，欧洲国家先后采纳以破产程序以外的方式保护劳动债权，成立由雇主、职工与政府共同出资的、具有担保或保险性质的机构，由该机构负责支付职工因破产而未获清偿的劳动债权。由于有各项社会配套制度的保障，目前在德国、英国的破产法中，劳动债权均仅作为普通债权对待。 二、房地产开发企业破产债权清偿顺序的实然与应然 现行法律法规和司法解释未就房地产开发企业的破产债权清偿顺序作集中的专门规定。寻找破产债权清偿顺序法源的方法，正如有学者所言：“破产法除创造新的优先权外，其他法律规定的优先权顺位安排和效力相关联时，其效力必然及于破产法律关系中。”目前，涉及房地产开发企业破产债权清偿顺序的规定主要包括：企业破产法第一百零九条和第一百一十三条、合同法第二百八十六条以及最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（以下简称《批复》）等。按照现行规定，房地产开发企业破产债权清