《建设工程施工合同》的新规定与对策.pptx

熟知合同变化 迎合市场需求 提高服务能力 ——新版《建设工程施工合同（示范文本）》的新规定对律师专业法律服务提出的新要求及新对策;曹珊简介曹珊律师是上海市建纬律师事务所副主任、高级合伙人。具有工业与民用建筑工程学士、经济法硕士和工程项目管理硕士学位。具有高级律师、高级工程师、土建一级项目经理、土建一级建造师、造价工程师、国际工程高级项目经理（B）资格。全国律协建设工程与房地产专业委员会委员暨建设工程论坛副主任，中国房地产业协会法律事务委员会??员，中国建筑工程造价协会专家委员。担任中国人民大学法学院及律师学院客座教授，中国政法大学高级研修班高级培训师。曹珊律师还是武汉仲裁委、济南仲裁委的仲裁员，多个地方和机构的评标专家及评审专家。; 目 录 一、即将施行的2013版施工合同的主要内容以及与国际接轨的合同管理的八项新制度。 二、准确贯彻执行2013版施工合同以及新的合同管理制度，应高度重视十二个疑难复杂法律问题的深入研究及其准确处理。 三、新版合同的新规定对律师法律服务提出的新要求和新对策。 ;一、即将施行的2013版施工合同的主要内容以及与国际接轨的合同管理的八项新制度 ;（一）应高度重视我国建设工程施工合同管理的“双轨制”;;（二）要充分了解建设工程合同的法律价值;强调公平分担风险的原则。;发包人完全承担的风险：;承包人完全承担的风险：;1、市场价格波动风险 相关条款： 11.1 市场价格波动引起的调整 2、不可抗力风险 相关条款： 17 不可抗力;（三）建设工程合同示范文本的法律地位以及规范建筑市场的重要作用。 ;第六条规定：“行业标准施工招标文件中的专用合同条款可对《标准施工招标文件》中的通用合同条款进行补充、细化，除通用合同条款明确专用合同条款可做出不同约定外，补充和细化的内容不得与通用合同条款强制性规定相抵触，否则抵触内容无效”。 ;住建部和国家工商管理总局在颁布2013版施工合同时，在新版示范文本的《说明》第二部分“《示范文本》的性质和适用范围”中明确：;新版施工合同的法律地位是我国以市场方式从事工程承包行业的交易习惯;其二，1999版施工合同通用条款中的有关规定因其行业交易习惯性质，成为最高院施工合同司法解释处理相关争议的依据。 ;举例;施工过程中出现质量事故对工期影响的处理 ;（四）2013版施工合同修改重点及八项新的合同管理制度;2013版施工合同根据市场的需求，借鉴国际菲迪克合同（FIDIC）创设的八项合同管理新制度。 ;（五）2013版施工合同的主要内容 ;第1条：一般规定 ;第2条：发包人 ;第3条：承包人 ;第4条：监理人 ;第6条：安全文明施工和环境保护 ;第8条：材料和设备 ;第9条：试验和检验 ;第10条：变更与调整 ;第12条：合同价格、计量与支付 ;14.竣工结算 ;第17条：不可抗力 ;第18条：保险 ;第20条：争议解决 ;二、准确贯彻执行2013版施工合同以及新的合同管理制度，应高度重视十二个疑难复杂法律问题的深入研究及其准确处理;（一）协议书第7条“承诺”规定三项要求中前两项主要针对承、发包各方，对此，通用条款己设定互为担保等一系列新的管理制度予以落实；要求承诺不签订黑白合同，则是2013版施工合同针对承、发包双方所作宣誓性的特别约定，双方当事人对此应寄予高度关注。 ;（二）施工企业转包、违法分包、借用资质三种违法行为会造成工程分包行为无效。承包人履行协议书不进行转包和违法分包工程的承诺，必须大力加强工程分包管理和项目管理，预防表见代理则是施工企业加强分包管理的重点。 ;司法实践中，工程分包中存在的问题以及承包人确保承诺实现的关键主要有：;（三）发包人依约支付工程款和承包人确保工期、质量同样重要。要高度重视设定承发包双方互为担保的新规定，承、发包各方应根据项目具体情况落实担保措施，切实解决确保工程安全、质量管理和依约支付工程款的市场操作。 ;承发包“双方互为担保制度” ;（四）落实体现情势变更原则的合同调价的新规定，要求固定价格合同遇市场波动超过约定的风险范围应调整价款。承发包双方都要加强相应的签证管理，妥善解决固定价格合同履约过程中价格调整的矛盾和争议。 ;人工、材料、工程设备及机械台班等市场价格出现异常波动的情况 ;（五）针对建筑市场发包人违约拖欠工程结算款的老大难问题，2013版施工合同对发包人拖欠结算款应承担的法律后果做出违约双倍赔偿的明确规定，对有效解决拖欠工程款问题设定了合同制度的保证。 ;（六）建设工程是正在加工中的不动产，工程通过竣工质量验收即形成物权。借鉴菲迪克合同的经验，2013版施工合同设定的工程接收证书和缺陷责任期届满证书是新的物权证书制度，同时明确的竣工资料先行移交的规定，都应引起承、发包双