法律方法讲义.pptx

第三讲 法律方法;第三讲 法律方法;本章主要参考书;第一节 法律方法概说 ;;第一节 法律方法概说;预备思考;第二节 法律推理;;（二）法律推理的研究意义 1、补充说明：法律推理在法律适用中的普遍性——“以事实为根据，以法律为准绳” 2、研究法律推理的必要性 法律适用的复杂性——法律概念的相对确定性 尽管法律推理是一种根据已知解决未知的活动，但“已知”却是一个不确定或相对确定的前提。 法律概念的相对确定性——A、B导致——C ;;;;（三）补充：法律推理的意义—实现司法公正的重要保证;（四）补充：法律推理的特点;C.法律推理是一种为法律适用结论寻求正当性证明的推理。 自然科学中的推理——发现和寻找真相和真理 法律推理的核心主要是为法律适用结论的正确性或妥当提供理由，具有“说理”的成分。 最高院刑事诉讼文书样本通知（1999年）关于裁判文书存在的问题：“不说理” 法律推理所要回答的主要问题：规则的正确含义及其有效性，行为是否合法或是否正当的问题，当事人是否拥有权利、是否应有义务、是否应负法律责任等问题 拓展阅读：丹宁《法律的正当程序》中引用的判决原文——英美法系法官判决的说理性;D.法律推理主要受现行法律约束，同时受法律原则、政策、法理、判例和习惯等因素影响 以上法律推理的特点，参考阅读其他《法理学》教材，北大沈宗灵391-392、人大孙国华;二、形式推理;2、演绎推理的关键——法律概念 “从一个共同概念联系着的两个性质的判断（大、小前提）出发，推论出另一个性质的判断（结论）。”——沈宗灵 演绎推理的经典方法是三段论 直言三段论：所有人都会死，苏是人，苏会死 假言三段论：如果，如果，如果 选言三段论：要么要么，是（不），不（是） 直言三段论是法律推理中的核心 包括三个直言命题 正好有三个词项：大词（大前提和结论的谓词-法律概念）、小词（小前提和结论的主词）、中词（大前提主词和小前提谓词-法律概念） 每个词项恰好出现在两个命题中，中词不会出现在结论中;演绎推理举例;3、演绎推理产生实效的条件 法律明确、事实清楚 若不清楚、不明确，则需要法律解???-外部证成 而法律解释-外部证成，不论是对法律，还是对事实，都会涉及价值判断;4、演绎推理（直言三段论）的规则及注意问题 （1）规则： 正好包括三个词，且每个词均在一个意义下使用 至少有一个前提中的中词是周延的 前提中不周延的词，在结论中不得是周延的 一个前提是否定的，结论必定为否定 特称结论不能拥有两个全称前提 （2）注意问题 大前提的适用范围限制（如刑法特殊主体犯罪） 大前提的正确性问题：三段论均假定前提是正确的，若前提错误，结论必然错误 ;5、演绎推理在法律生活中的重要作用 （补） 使判案结论在逻辑形式上无懈可击，使判决具有客观性，最大限度地减少法律适用中的非理性因素，规范法官的自由裁量权，起着维护法治“过滤器”作用。 这种以法律规则为起点的推理模式，必须建立在高度发达、科学完善的制定法基础之上，因而对法制的健全提出了更高要求。;法理问题延伸：法律应当简约还是应当复杂？如何理解“复杂优于简约”的法律人思维？ 大前提的精确，影响着小前提的确立，决定着结论的正确性 ;演绎推理离不开法律解释-外部证成 事实：某甲非法搜查了某乙作为唯一居住场所的“房车”——小前提 规范：（刑法245条）非法搜查他人住宅，处三年以下有期徒刑或者拘役——大前提 1、何谓非法搜查？ 2、“房车”是否为大前提中的“住宅”？ 供一家人（含单身）日常起居的、外人不得随意进入的封闭空间，为法律上的住宅 预备理解：解释学循环 住宅1 砖房、木房；房车？ 住宅2；住宅2 洞穴？ 住宅3-法律上的住宅;演绎推理（推论）的确定性;何谓“结论已包含于前提之中”？ 刑法297条（简化）：非法携带武器参加集会，处三年以下有期徒刑、管制或者拘役 大前提的构成 事实构成——非法携带武器参加集会的行为 裁判性结论 1、构成非法携带武器参加集会罪 2、判处三年以下有期徒刑、管制或者拘役 小前提表述的个案事实：某甲携带一瓶1000毫升硫酸参加被批准的室外集会，被公安人员发现 只要甲的行为被认定为非法携带武器参加集会的行为，结论即可直接从大前提中找到 甲的行为是否属于大前提的事实构成所涵摄范围内的行为——硫酸是否武器——则需要解释和论证——外部证成 ;A 处理事实（司考大纲：确认事实） 自然事实：既存的已发生的事实——行为人和事件的亲历者知晓的事实 例如：许霆的所有涉案行为 证明事实：通过证据、自认和推定等手段所证明的事实——证据规则 a-许霆取款的数据信息、录像等证明的事实 b-许霆供述的其取得的17.5万元现金的去向 法律事实：为法律的事实构成（行为构成）所规定的证