第八章合同的担保.pptx

第八章 合同的担保;第一节概述;一、合同担保的概念 合同担保依照法律规定或者当事人约定而设立的确保合同义务履行和合同权利实现的法律措施 二、合同担保的特征 1、从属性 2、补充性 3、保障性;三、合同担保的类型 1、一般担保和特别担保 一般担保是债务人必须以其全部财产作为其履行债务的总担保。 特别担保是针对单个债务特别设立的担保。 2、人的担保、物的担保、金钱担保 ;3、法定担保与约定担保 法定担保是直接根据法律的规定而设立的担保，这种担保无须当事人约定，只需符合法定的条件即可设立。 约定担保是根据当事人的约定而设立的担保。 4、原担保与反担保 原担保是指为主合同而设立的担保，担保所确保的债权所属的合同是主合同。 反担保是指为担保之债而设立的担保。;第二节 保证;三、保证的设立;3、对保证人的要求 保证人必须是主合同债权人与债务人以外的第三人。保证人必须具有代偿能力。P136 4、保证合同的内容 （1）被保证的主债权种类、数额。 （2）债务人履行债务的期限。 （3）保证的方式。 （4）保证担保的范围。 （5）保证的期间。 （6）双方认为需要约定的其他事项。;四、保证的方式;甲欠乙债100万元，主合同约定6月1日前甲还款，丙为保证人，保证合同中约定，若甲不能履行债务时，由丙承担保证责任。6月1日过后，甲未清偿，乙于6月2日找到丙，要求丙还款100万元。问，丙应如何应对乙的请求？为什么 ？;一般保证人享有先诉抗辩权，但在下列三种情况下，该权利丧失： 1、债务人住所变更，致命债权人主张债权发生重大困难 2、债务人破产案法院已经受理，中止执行程序的 3、保证人书面弃权的。 ;甲欠乙债100万元，丙为一般保证人。后甲到期不能履行债务，乙诉甲，胜诉，请求强制执行甲。正在执行过程中，甲被另一债权人丁申请破产，法院立案受理，乙转而请求丙还款100万元，问：丙能否拒绝。;例：甲欠乙债100万元，丙为连带保证人，后甲到期不还100万元，乙直接要求丙清偿？ 问：丙能否拒绝？ 例：甲欠乙债100万元，乙、丙签订保证合同，后甲到期不还，乙请求丙还钱。 ???：丙能否拒绝？;（二）单独保证与共同保证 1、共同保证是指二个或二个以上保证人对同一债务同时或先后提供保证担保的保证。 2、共同保证的特征： （1）保证人具有复数性 （2）被担保的债务相同 （3）保证人可同时也可先后提供保证;3、按份共同保证与连带共同保证 （1）按份共同保证是指复数保证人按其与债权人约定的保证份额承担保证责任的保证。 （2）连带共同保证是指复数保证人未与债权人约定各自承担的保证份额，而对全部债务承担保证责任的保证。 法律规定：1、两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。;例：甲欠乙债1000万元，甲的友人丙、丁与乙签订保证合同，约定丙丁分别承担70%、30%的责任。 例：甲欠乙债1000万元，丙、丁与乙签订保证合同，后甲到期不能偿还，乙要求丙偿还1000万元，问：丙能否拒绝？ ;五、保证的效力 1、保证责任的方式 （1）代为履行责任 （2）损害赔偿责任 2、保证范围 （1）有限保证 （2）无限保证（主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用）;五、保证合同的不成立、无效及免除;2、保证责任的免除??保证责任因下列原因而免除：?? （1）主合同双方恶意串通，骗取保证人提供保证的；?? （2）主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思情况下提供保证；?? （3）保证合同约定债权人转让债权时保证责任免除的；?? （4）保证期间，债权人同意债务转让而没有经保证人同意的；?? （5）债务人与债权人协议变更主合同没有经保证人同意；?? （6）保证期间已过；?? （7）在同一债权既有保证又有物的担保时，债权放弃物的担保，保证人在债权人放弃权利范围内免除保证责任。 ;3、保证责任期间 （1）一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期限届满之日起6个月。 （2）连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。;第三节 定金;二、定金的种类?;例：甲欲买房，看中房地产开发商乙开发的楼盘中的C座1508房。乙售楼人员告甲：你可先交定金1万元， 我公司为你保留半个月，半个月内你来签商品房买卖合同。甲当场交定金1万元。10天后，甲去乙处签约，售楼人员告甲：此房忆售出，你可看看其他房是否适合你，甲大怒，诉到法院，要求乙双倍返还定金2万元，问：甲的请求应否予以支持？;例：甲为一县城家电经销个体户，欲从某大型彩电 生产商乙处进货1000台，