销售合同主体释疑及风险防控.docx

销售合同主体释疑及风险防控 销售合同主体释疑及风险防控一、典型的合同主体：二、分公司、分支机构、代表机构等其他组织成为合同主体的留意事项：1、成为合规主体，必需是依法设立、有肯定组织机构和财产，在企查查等平台中可查询到，登记的类型为全民全部制分支机构〔非法人〕、国有经营单位〔非法人〕、股份有限公司分公司〔非上市〕等。2、表现形式：〔1〕法人依法设立并领取营业执照的分支机构，如北京铁路局北京西电务段；〔2〕中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构；〔3〕中国人民保险公司设在各地的分支机构等。3、诉讼主体和责任范围：只要分公司或分支机构〔以下只写“分公司〞〕是依法设立的、具有相应的受权、领取了营业执照，就有当事人资格，可以作为诉讼主体参与诉讼，即可签合同，可作为诉讼主体。理论中对于分公司可以单独作为原告起诉，没有疑义。而分公司作为被告时如何列明，详细问题详细分析：〔1〕分公司有较强的偿付力量的，可以只以分公司为被告，民事责任由分公司担当；如某银行股份有限公司南通分行、某银行股份有限公司南通分行小石桥支行、某保险股份有限公司南通分公司、某保险股份有限公司南通分公司崇川支公司〔2〕分公司存续但其偿付力量较差或没有偿付力量的，可以分公司和总公司为共同被告，或只以总公司为被告，判决由分公司担当民事责任，由总公司担当补充责任；〔3〕分公司已关闭、或被撤销的，应以总公司为被告，原分公司的民事责任由总公司担当。三、类似“工程部〞“工程部〞的主体能否成为合同主体？风险如何防范？1、“***指挥部〞可能是全民全部制分支机构〔非法人〕，适用前述分支机构的说明。不能武断地以相像的名字来断定，详细要以企查查等平台查询的信息为准。2、在企查查等平台无法查询到的“工程部〞等主体，是工程施工单位为完成某一详细工程的施工而特定成立的一种管理部门，随工程的开头而成立，随工程的完工而完成使命被解散或者撤销。在没有设立单位明确受权的状况下，原那么上不得为销售合同签约主体，也不能成为诉讼原告和被告，也无法担当合同责任。3、但在理论中，存在以未依法登记的“工程部〞“经理工程部〞名义签署的销售合同，需要根据如下规章慎重把关：〔1〕工程部不具有独立的诉讼主体资格，其施行的法律行为是否有效，要依据其行使的行为是否有施工单位的受权而言或者其行为对于合同相对方是否构成表见代理，如假设有受权或原告可以证明双方构成表见代理，该责任应当由施工企业担当。〔2〕业务人员在需要签署销售合同前，为了确保工程部有受权或构成表见代理，需要留意提早搜集、固定相关材料和证据：①工程部设立单位的受权文件〔最好原件，实在不行就拍照固定〕，②工程现场的公示牌〔可以显示该工程部的职权、人员职务等信息〕，③工程部公章长期用法的证明材料等〔如与其他企业签订的合同〕，④签订的合同内容在该工程部工作职责范围。4、工程部公章的法律效力：〔1〕设立单位出具载明托付事项及托付权限的受权托付书，受权工程部公章在托付事项及托付权限内代表行使职能的，只要工程部公章未超越托付事项及托付权限范围的，工程部公章应视为代表设立单位的公章，对设立单位产生法律效力；〔2〕工程部公章超越托付事项及托付权限，经设立单位追认的，工程部公章视为设立单位公章，对设立单位产生法律效力；〔3〕设立单位出具受权托付书，但托付事项及托付权限不明的，设立单位应对其受权不明确负责，工程部公章应视为设立单位公章，对设立单位产生法律效力；〔4〕设立单位未出具受权托付书，但事后认可工程部公章的，工程部公章视为设立单位公章，对设立单位产生法律效力；〔5〕设立单位业未出具受权托付书，事后也不认可工程部公章的，工程部公章仅起证明作用。5、工程负责人签署结算单的法律效力：工程负责人(工程经理)出具结算单的行为，毕竟构成职务行为、表见代理还是无权代理，应当综合各方面因素综合推断。〔1〕是否构成职务行为，应当从该行为人的身份、该行为与其工作职责的关联程度、施行该行为时的外在表现形式、施行的时间与地点等方面综合分析推断；〔2〕审查是否构成表见代理，那么需要从客观上是否存在使相对人足以信任无权代理人拥有代理权的理由以及相对人是否好心无过失两个主要方面进展审查。-End-