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6.域外效力:一国法律对具有本国国籍的人,不论该人位于该国境还是位于本国境外都具有
拘束力,都发生法律效力。
7法则区别说:
法则区别说是意大利著名注释法学家巴托會斯(1314_1357 )创立的。他抓住了域效 力和域外效力这法律冲突的根本点,将解决法律冲突的问题分为相互联系的两个方面,把法 律分为人法和物法。他认为人法具有域外效力,凡是具有本国国籍的人,不论他位于国或国 外,本国法对他都有效。物法具有域效力,凡位于本国境的物,不论属于国人或外国人所有, 本国法都发生效力。
8屆际礼让说:
国际礼让说是荷兰法学家伏特、胡伯于17世纪提出来的,他认为:本国国家对于另一 国家在本国领域有效实施的法律,出于礼让,应该允许其在国继续适用,只要这样不损害本 国国家及其臣民的权利和利益。这一理论主要体现在胡伯提出的三原则中,即:
每个主权国家的法律在境发生效力并约束其臣民”但无域外效力。
凡在其境居住的人,无论长期或临时居住的,都应视为本国臣民。
主权国家对于另一国家已在其本国有效实施的法律,出于礼让应保持其在境的效 力,只要这样做不扌员害自己国家的利益。
国际礼让说将法律冲突的问题放在国家主权和国家利益的基础上。胡伯的主要贡献在于 将属地法的礼让说与以权利划分为基础的国家普遍主义学说结合起来解决法律冲突的问 题。
9?法律关系本座说:
19世纪,德国法学家萨维尼提出法律关系本座说,把国际私法推逬到一个新阶段。他 认为,每一种法律关系在逻辑上和性质上必然与某一特定的法律制度相联系,每一法律关系 都有一个确走的本座,即一个他在性质上必须归属的法域。法院逬行法律选择时,应根 据法律关系的性质确走法律关系的本座所在地,而该本座所在地的法律就是该法律关系所应 适用的法律。萨维尼的法律关系本座说在国际私法发展史上具有里程碑意义。
10?既得权说:
即得权说是英国法学家戴西于19世纪提出来的。戴西认为:英国法院从不执行外国法 院的判决,如果说有时执行外国法,另%所执行的并不是外国法本身,而是依据外国法所取 得权利。只有在英国法院看来是按照文明国家法律正当取得的权利,英国法院才予以承认与 执行。
LL本地法说:
本地法说是美国法学家库克于20世纪提出来的。他认为:法院只适用本地法即法院地 法,不适用外国法,在某些情况下法院可以考虑适用外国法,但此时只能把外国法并入本国 的法律之中,作为本国法律规予以适用。法院执行的只是本国法创设的权利,而不是外国法 创设的权利。
12.结果选择说:
结果选择说是20世纪美国法学家卡弗斯提出的。他认为:应将涉外民事关系可能适用 的法律及适用的结果加以比较,基于当事人之间公平正义,以及冲突规适用所引起后果进行
考虑,确走涉外民事关系应适用的法律。
13?政府利益说:
政府利益说是美国法学家柯里提出来的。柯里认为:在每个州的法律背后都隐含看这个 州的政府利益,而这种利益是通过适用其法律来实现的。如果法律适用只对一个州有利益, 对其他州没有利益,这是虚假冲突,法院应适用有利益州的法律。如果法院发现两个州都明 显存在利益,则适用法院地法口柯里主以政府利益来决走法律适用,全面抛弃冲突规则。
14?最密切联系原则:
最密切联系说是指某一法律关系在当事人没有选择应适用的法律或选择无效的情况下, 法院依据这一原则,在与法律关系有联系的国家中,选自一个与该法律关系本质上有重大联 系,利害关系最密切的国家的法律予以适用。
优点:摆脱了僵化、刻板和机械地着眼于某一客观标志确走合同准据法的传统模式,是一种 软化的确走合同准据法的方法。
适应了合同关系复杂多变的需要,增强了法律适用的针对性、合理性。
缺点:赋予了法官较大的自由裁星权,易于导致主观随意性,减损法律适用的确走性和可预 见性,并影响案件的公正性。
如何认走最密切联系原则:特征性履行说
合同准据法应为负担持征给付性义务的当事人的住所地法或惯常居所地法,或者当事 人营业所所在地法。
15?国际民事关系:(概念、持点、与国民事关系的异同)
重叠性冲突规:系属中有
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