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无讼阅读｜英美合同法全貌听课笔记 无讼阅读｜英美合同法全貌听课笔记文/冯清清本文由向无讼阅读供稿前言：4月15日和16日两天，听了杨良宜教师(香港国际仲裁中心前主席、国际仲裁学者)的英美合同法全貌讲座。年近70的长辈，满头银发闪烁着才智的光辉。言语之间，思维灵敏，神采飞扬。教师讲课口头禅是“换句话说〞和“同意吗〞，一句话一次换句话说，一段话一次同意吗，就像刘震云满篇的“不是……而是〞一样。共享两个课堂上有意思的详情。教师在讲商业合同订立要做好预备，要懂些合同常识，否那么理论中吃了亏，又怪对方钻法律的空子，是坏人。然而，商业不就是利益，你吃我我吃你，何来好坏。“我每天照照镜子，从来不觉得自己是一个好人，你假设非要说我是一个好人，我仿佛觉得，你在讲我没有智商〞。其次天上午课讲到一半，他突然停下来，“我们休息一会吧，我感觉前面讲得不太好，因为我血糖有点低〞。大家一愣，抓紧休息。过了一会复课，他接着道：“接下来我应当可以讲得更好，因为我刚刚吃了几块巧克力。〞多得意的老头，才智又得意，何老之有？杨教师近十几年来每年自费赴内地各法学院校举办讲座，同时向国内高校和师生捐赠英美原版法律资料和个人学术著作，包括周末这次讲座，亦向全部参加者赠送了他的学术专著。有人说，他是“人到无求品自高〞，我想，他不肯定愿意承受这种大高调。但才智、务实、谦和，确实是给我最深的感受。在笔记整理完毕时，反而心中忐忑，自觉疏漏颇多。课堂所讲，远不止于此。事实上，无论是英美法全貌，还是杨良宜教师的授课精要，又岂是两天课程、两篇笔记所能概括。想起他在课堂上说，我送书的缘由，是盼望你们连续往前走，只听今日是没用的。不始终向前，一两下就打下来了。进展中国家阶段性有点进步，缺乏够的，很简单就打下来了。许多人跟我说，我15年前听过您讲座，我3年前听过您讲座……我问然后呢？没有然后。那有什么用？你不自己学习，缺乏够的。包括我自己，也是缺乏够的。没有一篇笔记，一堂授课可以解决问题。课程和笔记的魅力，在于发觉，而非解决。发觉他山之石，发觉逗比判例，发觉规章背后的时代背景，发觉案例背后的利益掂量……这种发觉带来的满足，比讲座到此一游来得畅快淋漓！一、合约的产生国际商法、英美合同法及海商法的前世渊源英美合同法，其实根本是英国合同法，美国的商法根本上依从英国的嬉戏规章。今日讨论的大环境已足够开放、包涵和自由。在过去，比方1979年在境内讲课，涉及“英国〞、“美国〞字样的概念，统统不能讲，一概换为“国际〞。另一方面，在这种自由的讨论环境中，也有一些误会和新的危急。比方，认为英国已不再是世界最一流的国家，其法律、尤其契约法还有何精要之处？更误认为要学也应当学习美国，讨论美国法。殊不知，英国法是英美法的根。今日人们习惯讲的“国际商法〞，其法律渊源正是英美合同法/商法。在商业交往中，一切商业关系都是合同串起来的。从这个角度，商法就是合同法，契约法。海上贸易作为历史悠久的商业活动和国际交往，基于所涉金额大，有钱打官司，故最早进展起来，并推动这个专业领域的商业法律规章的进展，这就是海商法。综上，国际商法、英美合同法及海商法，说究竟，根都是一样的。更进一步，全部的合同根都是一样的，适用于任何合同，其他的只是枝叶。研习好根本的东西，再扩展发散就不是问题。英美合同法的定义是一套全面、合理、符合规律、协作实际有可行性、确定性及可预报性的商业嬉戏规章。〔这里讲的“确定性〞主要是指明确，只有明确的规章——无论法定还是商定——才能给人行为以指引，所以教师讲：世界上最不合理的事情就是不愿定的法律，那会让人无所适从。〕理解英美合同法的意义常常见到有中国企业的领导在发生争议时要把话说死，把事情做绝，似乎不这样缺乏以显示自己立场坚决。然而做生意不是闹革命，必需要做两手预备，适时变通，最重要的是获得最大利益或最大限度的保存自己的实力。争取利益是以熟识规章为前提的，对目前的国际商业环境而言，中国企业更需要清楚的理解一般法系对交易的支配与影响，因为它们适用的范围往往是经济实力雄厚，具有嬉戏主导权的国家。除了企业，我们自己，尤其年青一代确有必要学习，不能只是局限在与国际规章尚未完全接轨的、中国自己的嬉戏规章中。因为，目前国际商业活动中大局部争议，最终还是由外国法官或仲裁员来打算。合约之产生合约的产生依靠于以下要素：要约，反要约，无条件承受，约因/对价，建立法律关系的订约意图〔intention to create lega lrelationships〕，想法全都〔meeting of minds〕，双方同意全部双方视为重要的条文，合约可履行的完好性〔completeness〕与确定性〔certainty〕。〔要约、承诺和约因是英美法中契约成立的三要素。要约和承诺在我国合同法