定标和中标环节中的问题及法律责任.docx

PAGE PAGE 1 定标和中标环节中的问题及法律责任 招标项目定标是指在评标结束之后中标通知书发出之前所进行的招标工作。详细而言一般包括中标候选人公示、确定中标人、发出中标通知书、中标结果公告等几个步骤。在定标之后，合同签订之前的阶段被称为中标环节。评标环节是招标项目的关键，中标环节是招标项目产生结果的阶段，定标环节是这两个环节之间的过渡，评标、定标、中标集中体现了招标环节的规律性、关联性和严谨性。在实际项目中，定标和中标环节简单出现各类问题，因此这两个环节是招标项目重要的风险掌握点。防范和处理好这两个环节出现的问题，对于项目的顺当进行具有重要意义。本文总结定标与中标环节中出现的问题、分析原因并提出一些对策建议。  一、定标环节存在问题及初步分析  在招标项目中，定标环节问题往往与招标人和投标人亲密相关。问题产生的原因可能是由于招标项目除定标环节以外的其他环节所导致，也可能是由于招标人对项目需求和技术要求发生了转变，还可能是由于项目环境或条件的突然变化等。  （一）未按中标候选人顺序定标的问题  一般而言，评委会将推荐评审排名前三名投标人为中标候选人，根据排名顺序依次被称为第一、第二、第三中标候选人。由于第一中标候选人具有比第二中标候选人被确定为中标人的优先权，因此，招标文件中往往规定招标人应首先确定第一中标候选人为中标人。在实际项目中，出现了招标人未根据候选顺序定标的状况。这必定导致与招标文件中招标人托付评委会推荐中标侯选人的相关规定矛盾，也违背了招标程序的规律性和严谨性。假如招标人未能给出充分的定标理由，那么这种做法违背了公开与公正原则。实际上，招标人虽然具有定标的权利，但由于中标候选人推荐制度的存在，使得招标人的定标权利的随便性受到约束。招标人不根据评审顺序定标的理由也不应得到支持。招标人未按评委会推荐的中标候选人顺序定标，需要担当缔约过失责任。受损害的投标人有权对招标人的定标过程提出质疑。  （二）招标人与中标候选人就实质性缔约内容进行谈判的问题  招标投标法第四十三条规定：“在确定中标人前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判。”然而在定标阶段，常有招标人与候选人进行谈判的状况发生。例如，招标人会向投标人提出带有附加条件的中标承诺。再例如，也有投标人为情愿接受中标而向招标人进一步提出附加要求。这些附加条件或要求均可能涉及到转变招投标文件实质性内容。这样的定标过程不符合招标制度自身的商定。众所周知，招标程序的实质是一次性、一阶段定标的程序，转变招投标文件实质性内容或通过谈判方式进行定标的转变了一次性、一阶段的理念，违背了招标程序的公正与公正原则。此外，定标前与评标后之间的招标工作，除公示内容外，其余内容均被认为可能与评标过程相关，因此应当属于必威体育官网网址内容。招标人与投标人的任何私下接触仍应被禁止。  （三）招标人延长定标期限的问题  招标人定标的依据是由评标委员会签署的评标报告，一般而言，招标人应在评标报告签署15日内完成定标工作。在实际工作中，存在定标周期时而较长，时而招标人推迟或终止了定标的状况，这导致中标通知书的发出日期与评标日期相距较远，招标项目的总周期被延长。经验表明：定标周期的延长不利于招标项目的管理。在工程上，时间是重要的管理要素。招标人的需求、项目环境或外部条件等等因素均会随时间的变化而变化。这些变化很大程度上会影响到招标项目的管理，给项目招标带来干扰和风险。例如，由于工程项目前期招标条件发生变化，导致招标范围、工程总体进度、概算金额、规划条件等与招标亲密相关的指标发生转变。这常会促使招投标双方企图通过定标环节来消退所发生的变化，进而导致不规范的招标行为的发生。此外，定标周期也受到投标有效期约束，超过投标有效期的定标无效。实际项目中，出现过由于定标时间的延长而导致招标项目终止的状况。因此，招标代理工作人员应尽力采取措施防范这种状况的发生，同时要督促招标人尽快行使定标权，完成定标环节工作。  （四）中标候选人自动放弃中标的问题  招投标法中对中标候选人放弃中标资格的状况没有相关规定，工程建设项目“30号令”第58条中规定：“排名第一的中标候选人放弃中标、因不可抗力提出不能履行合同，或者招标文件规定应当提交履约保证金而在规定的期限内未能提交的，招标人可以确定排名第二的中标候选人为中标人”。实际上，被确定中标候选人的投标人，其投标文件一经提交表明其已经提出了完整的要约，除非其在投标文件中对其可能被确定为中标候选人后放弃中标的状况作出进一步说明，否则其应对主动放弃中标资格担当缔约过失责任，招标人有权追偿，发生不可抗力的状况除外。招标程序是一个有法律约束力的严谨程序，其严肃性应得到包括参与方